Постановление Удмуртского УФАС России от 10.11.2010 г № Б/Н

О привлечении индивидуального предпринимателя к административной ответственности

Я, заместитель руководителя – начальник отдела контроля органов власти Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике ,
рассмотрев протокол и материалы дела об административном правонарушении № СЮ 04-04/2010-199АР, возбуждённого по части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении:
индивидуального предпринимателя ,
место рассмотрения протокола: г. Ижевск, ул. М. Горького, д.73, каб. 128,
в присутствии ИП ,
Установил:
В ходе установления соответствия наружной рекламы в городе Ижевске требованиям законодательства Российской Федерации о рекламе, специалистами Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике 19 мая 2010 года установлен факт распространения ближе 100 метров (на расстоянии 44 метров) от 2-го корпуса ГОУВПО «Удмуртский государственный университет» рекламы следующего содержания: «МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА рыба закуски к пиву свежая выпечка кофе напитки только свежее качественное». Указанная реклама размещена на фасаде продуктового магазина, расположенного в жилом доме № 19 по ул. Ломоносова (со стороны двора и со стороны жилого дома № 65, под вывеской «ПРОДУКТОВЫЙ МАГАЗИН»).
Кроме того, на расстоянии 64 метров от 6-го корпуса ГОУВПО «Удмуртский государственный университет» (возле жилого дома № 65 по ул. Ломоносова, со стороны проезжей части улицы Красногеройская) установлен щит, содержащий рекламу следующего содержания:
«МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА светлое, темное, живое, нефильтрованное», с изображением стрелки, на которой указано «15 метров».
В ходе данного мероприятия была осуществлена фото-съёмка рекламы с помощью цифровой фотокамеры Konica Minolta Dimage Z3, проведены замеры с помощью дистанционного лазерного измерителя Hilti PD 42, по результатам составлен акт б/н от 19.05.2010г.
Также, специалистами Удмуртского УФАС России установлено, что торговую деятельность по продаже пива в магазине, расположенном по адресу: г. Ижевск ул. Ломоносова, д.19, осуществляет индивидуальный предприниматель (ОГРНИП 30818282300040).
23 июля 2010 года Удмуртским УФАС России было возбуждено дело № СЮ 04-03/2010-148Р в отношении ИП , по факту распространения рекламы «магазин разливного Дива» с признаками нарушения п.6) ч.2 ст.22 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе»; рассмотрение дела № СЮ 04-03/2010-148Р было назначено на 19 августа 2010 года в 13-00 часов.
Определением от 19.08.2010г. рассмотрение дела № СЮ 04-03/2010-148Р было отложено на 21 сентября 2010 года, в связи с отсутствием в Удмуртском УФАС России доказательств надлежащего извещения ИП о дате, времени и месте рассмотрения дела Комиссией.
На заседании Комиссии, состоявшемся 21.09.2010г., ИП поддержал доводы, изложенные в письменных пояснениях, пояснив, при этом, что информация, размещенная на фасаде магазина, являлась вывеской отдела и не преследовала цель рекламирования пива. Сразу после получения письма Удмуртского УФАС России все конструкции были демонтированы. В сообщениях «МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА рыба закуски к пиву свежая выпечка кофе напитки только свежее качественное» и «МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА светлое, темное, живое, нефильтрованное» слово «пиво» не используется, при этом фраза «закуски к пиву» не является рекламой пива как товара.
Изучив материалы дела, заслушав пояснения лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия Удмуртского УФАС России пришла к следующим выводам.
Специалистами Удмуртского УФАС России 19 мая 2010 года установлен факт распространения ближе 100 метров (на расстоянии 44 метров) от 2-го корпуса ГОУВПО «Удмуртский государственный университет» рекламы следующего содержания: «МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА рыба закуски к пиву свежая выпечка кофе напитки только свежее качественное».
Указанная реклама размещена на фасаде продуктового магазина, расположенного в жилом доме № 19 по ул. Ломоносова (со стороны двора и со стороны жилого дома № 65, под вывеской «ПРОДУКТОВЫЙ МАГАЗИН»).
Кроме того, на расстоянии 64 метров от 6-го корпуса ГОУВПО «Удмуртский государственный университет» (возле жилого дома № 65 по ул. Ломоносова, со стороны проезжей части улицы Красногеройская) установлен щит, содержащий рекламу следующего содержания:
«МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА светлое, темное, живое, нефильтрованное», с изображением стрелки, на которой указано «15 метров».
В статье 3 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» определено, что понимается под рекламой, - это информация, распространённая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Объектом рекламирования в соответствии с п.2) ст.3 ФЗ «О рекламе» признаётся товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Иными словами, информация, признаваемая рекламой, должна удовлетворять следующим условиям, а именно:
- предназначаться для неопределённого круга лиц;
- привлекать, формировать и поддерживать интерес к объекту рекламирования;
- способствовать продвижению объекта рекламирования (товара) на рынке.
Используемое в рекламных сообщениях «МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА рыба закуски к пиву свежая выпечка кофе напитки только свежее качественное» и «МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА светлое, темное, живое, нефильтрованное» слово «Диво» не может иметь лексическую (смысловую) связь с таким понятиями, как «разливное», «темное», «светлое», «живое» и «нефильтрованное».
Словари русского языка однозначно трактуют понятие «пиво». Например, большой толковый словарь информирует, что «пиво» - это умеренно-алкогольный пенистый напиток, получаемый брожением особых дрожжей в солодовом сусле с добавлением хмеля. Пенистое п. Светлое п. Темное п. Варить п. Бутылка п. П в разлив. Выпить кружку пива. Любитель пива.
Под понятием «диво» подразумевается то, что вызывает удивление; нечто необыкновенное и поразительное. Необходимо учитывать, что важной особенностью восприятия наружной рекламы является также субъективная, эмоциональная реакция людей на определённые слова и символы, содержащиеся в рекламном тексте, поскольку эмоции, которые вызывает данный текст или его составляющие, зачастую переносятся потребителем и на сам рекламируемый продукт.
Так, слово «диво» в совокупности со словами «разливное», «темное», «светлое», «живое» и «нефильтрованное» вызывает у потенциальных потребителей стойкую ассоциацию с «разливным, темным либо светлым, живым и нефильтрованным пивом», а используемый в рекламе прием «небрежного наложения» буквы Д на слово «…ИВА», лишь подчеркивает завуалированный смысл рекламного сообщения.
Кроме того, доказательством того, что объектом рекламирования является пиво, служит также ассортиментный перечень, представленный ИП в материалы дела. Из данного перечня следует, что в магазине, расположенном по адресу: г. Ижевск, ул. Ломоносова, д.19, реализуется:
- пиво «Белый медведь живой» нефильтрованное, крепость 4,6%, плотность 12%;
- пиво «Балтика № 3» светлое, крепость 4,7%, плотность 11%;
- пиво «Бархатное» темное, крепость 4,1%, плотность 12%;
- пиво «Жигулевское» светлое, крепость 4%, плотность 11%;
- пиво «Челябинское» светлое, крепость 4%, плотность 11%.
Таким образом, информация «МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА рыба закуски к пиву свежая выпечка кофе напитки только свежее качественное», размещенная на фасаде магазина, и «МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА светлое, темное, живое, нефильтрованное», размещённая на отдельно-стоящей конструкции, привлекает внимание к такому объекту рекламирования, как пиво, формирует интерес к данному товару, его сортам и разновидностям, а, следовательно, является рекламой указанной продукции.
Тот факт, что информация под названием «магазин разливного Дива» является рекламой пива, подтверждается также заключением Экспертного совета по применению законодательства о рекламе, созданного при Удмуртском УФАС России.
На заседании, состоявшемся 30.06.2010., членами Экспертного совета было указано, что используемое в рекламном сообщении «магазин разливного Дива светлое, темное, живое, нефильтрованное» слово «Диво» не может иметь лексическую (смысловую) связь с понятиями «темное», «светлое», «живое», «нефильтрованное». Под словом «диво» понимается то, что вызывает удивление; нечто необыкновенное и поразительное. Слово «Диво», используемое в рекламе с фразой «Светлое, темное, живое, нефильтрованное», связано со словом пиво, формирует интерес к данному продукту, его сортам и разновидностям, а, следовательно, является рекламой указанной продукции.
В соответствии с п.6) ч.2 ст.22 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» реклама пива не должна размещаться в детских, образовательных, медицинских, санаторно-курортных, оздоровительных, военных организациях, театрах, цирках, музеях, домах и дворцах культуры, концертных и выставочных залах, библиотеках, лекториях, планетариях и на расстоянии ближе чем сто метров от занимаемых ими зданий, строений, сооружений.
Таким образом, распространение на фасаде магазина, расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. Ломоносова, д.19, рекламы «МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА рыба закуски к пиву свежая выпечка кофе напитки только свежее качественное», находящегося на расстоянии 44 метров от ГОУВПО «Удмуртский государственный университет», и рекламы «МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА светлое, темное, живое, нефильтрованное», с изображением стрелки, на которой указано «15 метров», размещенной на щите, установленном возле жилого дома № 65 по ул. Ломоносова (со стороны проезжей части улицы Красногеройская), находящегося на расстоянии 64 метров от ГОУВПО «Удмуртский государственный университет», является нарушением п.6) ч.2 ст.22 ФЗ «О рекламе».
Согласно ч.7 ст.38 ФЗ «О рекламе» рекламораспространитель несёт ответственность за нарушение требований, установленных частями 2-4 статьи 22 Федерального закона «О рекламе».
Рекламораспространителем рассматриваемой рекламы является Индивидуальный предприниматель , исходя из следующего.
В соответствии с пунктом 7 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» рекламораспространитель - это лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Согласно договору аренды нежилого помещения от 24.04.2010г., заключенного между ИП (Арендодатель) и ИП (Арендатор), ИП за плату предоставлено во временное пользование часть принадлежащего ИП нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. Ломоносова, д.19, для реализации напитков общей площадью 8 кв.м. на срок с 24.04.2010г. по 24.04.2011г.
Таким образом, ИП , как лицо, осуществляющее в магазине по адресу: г. Ижевск, ул. Ломоносова, д.19 торговую деятельность по продаже пива, и имея, при этом, прямую заинтересованность в привлечении внимания неопределенного круга лиц к реализуемому товару, является рекламораспространителем рекламы «МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА рыба закуски к пиву свежая выпечка кофе напитки только свежее качественное» и «МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА светлое, темное, живое, нефильтрованное», нарушившим п.6) ч.2 ст.22 ФЗ «О рекламе».
Комиссией Удмуртского УФАС России был отклонен довод ИП относительно того, что информация «МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА рыба закуски к пиву свежая выпечка кофе напитки только свежее качественное» является вывеской отдела.
Вывеска (информационная конструкция), в понятии ч.1 ст.9 Закона РФ «О защите прав потребителей» и пункта 3.3.1. Правил регулирования отношений, возникающих в области размещения объектов наружной рекламы и информации в городе Ижевске (от 22.12.2006г. № 219), служит целям идентификации юридических лиц, индивидуализирует их как участников гражданского оборота и субъектов публично-правовых отношений, информирует о юридическом лице, месте его нахождении, режиме работы.
Главное, что отличает рекламу от других видов информации, состоит в целях доведения этой информации до потребителей. Реклама преследует цель вызвать интерес у всех возможных покупателей. Отличает рекламу от иной информации также форма и средства ее доведения до потребителей. То есть, признавая ту или иную информацию в качестве рекламы, необходимо учитывать определённые признаки: это распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом, юридическом лице, товарах, деятельности, предназначенная для неопределённого круга лиц, целенаправленно призванная формировать или поддерживать интерес к этим лицам, товарам и способствовать их реализации.
Очевидно, что любая реклама представляет собой, прежде всего, информацию, т.е. любые сведения, совокупность сведений о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях независимо от формы их представления и подачи. Реклама - вид массовой информации, предназначенной для неограниченного круга лиц, но отличие рекламной информации от иной массовой - это её направленность на стимулирование продаж путём целенаправленного обращения внимания потребителя, как на конкретные марки товаров, так и на указание товаров в целом.
Информация «МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА рыба закуски к пиву свежая выпечка кофе напитки только свежее качественное» не является обязательной информацией для потребителей, которая должна доводиться посредством вывески, так как не содержит сведений о продавце товара, месте его нахождения, режиме работы. Целевое назначение данной информации - формирование у неопределённого круга лиц интереса к товару (в данном случае к пиву) и способствование реализации этого товара.
Следовательно, информация «МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА рыба закуски к пиву свежая выпечка кофе напитки только свежее качественное», размещенная на фасаде магазина по адресу: г. Ижевск, ул. Ломоносова, д.19, является наружной рекламой пива.
21.09.2010г. Комиссией Удмуртского УФАС России реклама следующего содержания: «МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА рыба закуски к пиву свежая выпечка кофе напитки только свежее качественное», размещенная на фасаде продуктового магазина, расположенного в жилом доме № 19 по ул. Ломоносова (со стороны двора и со стороны жилого дома № 65, под вывеской «ПРОДУКТОВЫЙ МАГАЗИН») и на расстоянии 44 метров от 2-го корпуса ГОУВПО «Удмуртский государственный университет», а также реклама следующего содержания: «МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА светлое, темное, живое, нефильтрованное», с изображением стрелки, на которой указано «15 метров», размещенная на рекламном щите, установленном на расстоянии 64 метров от 6-го корпуса ГОУВПО «Удмуртский государственный университет» (возле жилого дома № 65 по ул. Ломоносова, со стороны проезжей части улицы Красногеройская), была признана ненадлежащей, поскольку при её распространении нарушены требования пункта 6) части 2 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006 г. 38-ФЗ «О рекламе»; ИП признан рекламораспространителем, нарушившим п.6) ч.2 ст.22 Федерального закона «О рекламе»; и принято решение о передаче материалов дела № СЮ 04-03/2010-148Р уполномоченному должностному лицу Удмуртского УФАС России для возбуждения в отношении ИП производства по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Также ИП было выдано предписание № СЮ 04-03/2010-148Р о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе, которое исполнено в добровольном порядке и в установленные сроки.
Административная ответственность за нарушение законодательства о рекламе установлена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях на индивидуальных предпринимателей в виде административного штрафа в размере от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей.
Удмуртским УФАС России в адрес ИП письмом исх. № СЮ 01-17-04/7387 от 05.10.2010г. было направлено уведомление о составлении протокола об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.14.3 КоАП РФ, на 28 октября 2010 года в 15 часов 30 минут.
По факту допущенного ИП нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, должностным лицом – специалистом-экспертом отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции Удмуртского УФАС России 28 октября 2010 года в отношении ИП был составлен протокол об административном правонарушении № СЮ 04-04/2010-199АР. На составление протокола об административном правонарушении явился ИП , уведомленный надлежащим образом о дате, времени и месте составления протокола (почтовое уведомление о вручении корреспонденции от 12.10.2010г. № 42605131105790). Копия протокола об административном правонарушении № СЮ 04-04/2010-199АР, а также определение о назначении времени и места рассмотрения дела были направлены по адресу места регистрации ИП 29.10.2010г. заказной корреспонденцией.
Согласно определению о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении № СЮ 04-04/2010-199АР рассмотрение протокола было назначено на 10 ноября 2010 года в 13-15 часов.
10.11.2010г. на рассмотрение протокола об административном правонарушении явился ИП , где признал факт нарушения законодательства РФ о рекламе и вину в совершённом правонарушении, а также пояснил, что размещая на фасаде магазина информацию «магазин разливного Дива», полагал, что данная информация является вывеской, а не рекламой пива. Нарушение законодательства РФ о рекламе в настоящее время устранено.
В ходе рассмотрения дела были исследованы все обстоятельства совершённого ИП нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Факты, изложенные в протоколе об административном правонарушении, подтверждаются в полном объёме материалами дела № СЮ 04-03/2010-148Р.
Событие административного правонарушения – распространение рекламы пива следующего содержания: «МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА рыба закуски к пиву свежая выпечка кофе напитки только свежее качественное», размещенной на фасаде продуктового магазина, расположенного в жилом доме № 19 по ул. Ломоносова (со стороны двора и со стороны жилого дома № 65, под вывеской «ПРОДУКТОВЫЙ МАГАЗИН»), и рекламы пива следующего содержания: «МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА светлое, темное, живое, нефильтрованное», с изображением стрелки, на которой указано «15 метров», размещенной на рекламном щите, установленном возле жилого дома № 65 по ул. Ломоносова (со стороны проезжей части улицы Красногеройская), с нарушением требований п.6) ч.2 ст.22 ФЗ «О рекламе».
Состав административного правонарушения, совершённого ИП , и предусмотренного ч.1 ст.14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, образуют: - объект административного правонарушения – общественные отношения, охраняющие право граждан на распространение надлежащей рекламы;
- объективная сторона административного правонарушения – распространение на расстоянии 44 метров от 2-го корпуса ГОУВПО «Удмуртский государственный университет» рекламы следующего содержания: «МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА рыба закуски к пиву свежая выпечка кофе напитки только свежее качественное», размещенной на фасаде продуктового магазина, расположенного в жилом доме № 19 по ул. Ломоносова (со стороны двора и со стороны жилого дома № 65, под вывеской «ПРОДУКТОВЫЙ МАГАЗИН»), а также не расстоянии 64 метров от 6-го корпуса ГОУВПО «Удмуртский государственный университет» рекламы следующего содержания: «МАГАЗИН РАЗЛИВНОГО ДИВА светлое, темное, живое, нефильтрованное», с изображением стрелки, на которой указано «15 метров», размещенной на рекламном щите, установленном возле жилого дома № 65 по ул. Ломоносова (со стороны проезжей части улицы Красногеройская), что является нарушением пункта 6) части 2 статьи 22 ФЗ «О рекламе».
- место совершения административного правонарушения: фасад магазина, расположенного в жилом доме № 19 по ул. Ломоносова и участок возле жилого дома № 65 по ул. Ломоносова (со стороны проезжей части улицы Красногеройская);
- способ совершения - распространение с помощью фасада магазина, расположенного в жилом доме № 19 по ул. Ломоносова, а также рекламного щита, установленного на участке возле жилого дома № 65 по ул. Ломоносова (со стороны проезжей части улицы Красногеройская), ненадлежащей рекламы пива;
- субъект административного правонарушения – рекламораспространитель - Индивидуальный предприниматель ;
- субъективная сторона административного правонарушения – вина в форме неосторожности, поскольку ИП не предвидел возможности наступления вредных последствий, хотя должен был и мог их предвидеть.
Административное правонарушение, совершённое ИП , не является малозначительным, исходя из следующего. Федеральный закон от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» особо регламентирует распространение рекламы пива, в связи с важностью для общественных отношений, охраняющих здоровье граждан, правил, позволяющих минимизировать вредное воздействие на население рекламной информации о данном продукте. Федеральный закон «О рекламе» устанавливает в п.6) ч.2 ст.22 запрет на распространение рекламы пива на расстоянии ближе 100 метров от детских, учебных, медицинских и других учреждений.
При этом следует учитывать, что установленные законом требования при распространении рекламы пива, прежде всего, направлены на защиту населения, с учетом значительного воздействия рекламы на желания, потребности и поведение людей.
В соответствии с ч.1 ст.14 Федерального закона от 24.07.1998г. № 124-ФЗ «Об основных гарантиях прав ребёнка в Российской Федерации» органы государственной власти Российской Федерации принимают меры по защите ребёнка от информации, пропаганды и агитации, наносящей вред его здоровью, нравственному и духовному развитию, в том числе от рекламы пива.
ИП нарушил запрет на распространение рекламы пива, разместив рекламу данного товара ближе 100 метров (на расстоянии 44 и 64 метров) от ГОУВПО «Удмуртский государственный университет», тем самым, создав существенную угрозу общественным отношениям, охраняющим здоровье граждан.
Кроме того, состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, является формальным, следовательно, правонарушение является общественно-вредным с момента его совершения, независимо от наступления каких-либо вредных последствий.
Исходя из этого, оснований для признания допущенного административного правонарушения малозначительным и освобождения ИП от административной ответственности не имеется.
Вместе с тем, имеются смягчающие вину обстоятельства – совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.3 КоАП РФ, впервые; вина в форме неосторожности; признание факта правонарушения; исполнение предписания в установленные сроки, в связи с чем, возможно назначение наказания в минимальном размере, предусмотренном санкцией ч.1 ст.14.3 КоАП РФ.
Обстоятельств, отягчающих административную ответственность, не установлено.
Руководствуясь статьями 4.1, 4.2, 14.3, 23.48, 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ),
Постановил:
Привлечь Индивидуального предпринимателя (зарегистрирован Межрайонной Инспекцией Федеральной налоговой службы № 3 по Удмуртской Республике 20.08.2008г., ОГРН 308182823300040, ИНН 182809429016; адрес места регистрации: ; адрес места жительства: ), за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, к административной ответственности в виде наложения административного штрафа в размере 4 000 (Четыре тысячи) рублей.
Подпись должностного лица Удмуртского УФАС России