Постановление Удмуртского УФАС России от 24.01.2011 г № Б/Н

О наложении на ООО «Гэллэри Сервис» штрафа

Я, заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике ,
рассмотрев протокол и материалы дела об административном правонарушении № СЮ 04-04/2010-215АР, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, возбужденного в отношении:
общества с ограниченной ответственностью «Гэллери Сервис», адрес местонахождения: 121087, г. Москва, Багратионовский проезд, д. 7, к. 20А, зарегистрировано Межрайонной инспекцией МНС России № 46 по г. Москве 10.08.2004г. за основным государственным регистрационным номером 1047796590159, ИНН 7714564333,
место рассмотрения дела: г. Ижевск, ул. М. Горького, 73, каб. 195,
в отсутствии законного представителя ООО «Гэллери Сервис», уведомленного надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения дела (уведомления о вручении № 42605133142854 от 11.01.2011 г., № 42605134118582 от 17.01.2011 г.),
в присутствии защитника ООО «Гэллэри Сервис» по доверенности № 13 от 13.01.2011 г.,
Установил:
18.08.2010 г. в Управление Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике (далее Удмуртское УФАС России) поступило заявление гражданки (вх. № 8723 от 18.08.2010 г.) о распространении на рекламной конструкции (билборде), установленной на перекрестке улиц Пушкинская и К. Либкнехта в г. Ижевске, рекламы аптеки «Фармакон» и проведении указанными аптеками стимулирующего мероприятия с признаками нарушения Федерального закона от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ «О рекламе».
17.09.2010 г. Удмуртским УФАС России по факту распространения на рекламной конструкции (билборде), установленной на перекрестке улиц Пушкинская и К. Либкнехта в г. Ижевске, рекламы следующего содержания: «Летний марафон Суперприз посудомоечная машина Hotpoint-Ariston LL 40 EU.C/HA Ваше здоровье - наша забота! Аптеки Фармакон Справочная служба (3412) 505-505», было возбуждено дело № СЮ04-03/2010-193Р в отношении ООО «Фармакон плюс», ООО «Медиа СПРЕЙ», ООО «Гэллэри Сервис» по признакам нарушения статьи 9 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе», к участию в деле в качестве заявителя была привлечена .
Рассмотрение дела № СЮ04-03/2010-193Р было назначено на 07 октября 2010 года.
По результатам рассмотрения дела Комиссией Удмуртского УФАС России было установлено следующее.
Реклама следующего содержания: «Летний марафон Суперприз посудомоечная машина Hotpoint-Ariston LL 40 EU.C/HA Ваше здоровье - наша забота! Аптеки Фармакон Справочная служба (3412) 505-505» была изготовлена на основании договора № 573 об оказании рекламных услуг от 01.07.2010 г., заключенного между ООО «Медиа СПРЕЙ» и ООО «Фармакон плюс».
В соответствии с условиями указанного договора, Исполнитель (ООО «Медиа СПРЕЙ») предоставляет Заказчику (ООО «Фармакон плюс») рекламные услуги, а Заказчик принимает и оплачивает данные услуги. Перечень услуг оговаривается в спецификации.
Согласно приложению № 1 к договору № 573 от 01.06.2010 г. спецификация заказа и стоимость работ: баннер 3х6 «Летний марафон здоровья», согласно утвержденному дизайн-макету.
ООО «Фармакон плюс» и ООО «Медиа СПРЕЙ» согласовали макет баннера 3х6 «Летний марафон здоровья» в следующем виде: «Летний марафон Суперприз посудомоечная машина Hotpoint-Ariston LL 40 EU.C/HA Ваше здоровье - наша забота! Аптеки Фармакон Справочная служба (3412) 505-505 Для участия в конкурсе необходимо до 31 августа 2010 г. прислать фотографию на конкурс на адрес konkurs@efarma.ru. Фотографии принимаются только в электронном виде на указанный адрес. Фотографию необходимо прислать на одну из следующих тем: Очарование природой, Эти забавные животные, Детские улыбки, Вокруг света, Здоровье и красота, Ижевск – любимый город. От одного участника может быть прислано неограниченное число фотографий. В теме письма участник обязательно должен указать свое ФИО и номер дисконтной карты. Подробности акции на сайте www.efarma.ru и по телефону единой справочной «Фармакон» (3412) 505-505».
Согласно платежному поручению № 766 от 23.07.2010 г. ООО «Фармакон плюс» оплатило ООО «Медиа СПРЕЙ» услуги за изготовление баннера и листовок по счету № 199 от 14.07.2010 г. в сумму 15 221 руб.
Реклама акции «Летний Марафон здоровья» была размещена на рекламной конструкции (билборде), установленной на перекрестке улиц Пушкинская и К. Либкнехта в г. Ижевске, на основании договора № 09/226-ОП от 26.10.2009 г., заключенного между ООО «Фармакон плюс» и ООО «Гэллэри Сервис».
В соответствии с условиями указанного договора, Исполнитель (ООО «Гэллэри Сервис») обязуется оказать Заказчику (ООО «Фармакон плюс») услуги по размещению и демонстрации рекламно-информационного материала Заказчика/Клиента Заказчика на рекламных поверхностях, указанных в приложении к договору. Исполнитель обязуется до начала размещения провести проверку содержания макета рекламно-информационного материала, полученного от Заказчика на соответствие требованиям действующего законодательства РФ.
Согласно приложению № 2 к договору № 09/226-ОП от 26.10.2009 г. размещение рекламно-информационного материала по следующей адресной программе: г. Ижевск, Пушкинская/К. Либкнехта, м-н «2х2».
Макет рекламы, представленный в Удмуртское УФАС России ООО «Гэллэри Сервис», был следующего содержания: Летний марафон Суперприз посудомоечная машина Hotpoint-Ariston LL 40 EU.C/HA Ваше здоровье - наша забота! Аптеки Фармакон Справочная служба (3412) 505-505 Для участия в конкурсе необходимо с 01.06.10 по 31.08.10 накопить на дисконтной карте свыше 5000 руб., до 31.08.2010 г. прислать фотографию на одну из заданных тем (Очарование природой, Эти забавные животные, Детские улыбки, Вокруг света, Здоровье и красота, Ижевск – любимый город) на konkurs@efarma.ru. Все фотографии будут размещены на сайте компании www.efarma.ru 05.09.10. Победители конкурса будут выбраны 10 сентября 2010 г. специальной комиссией. Подробности акции на сайте www.efarma.ru и по телефону единой справочной «Фармакон» (3412) 505-505».
Согласно акту № СИЖ000988 от 31.07.2010 г. услуги по размещению/демонстрации рекламно-информационных материалов согласно договору № 09/226-ОП от 26.10.09, прил. № 2 от 26.01.2010 г. за период с 01.07.10 по 31.07.10 Ижевск Билборд 3х6 выполнены полностью и в срок. Заказчик претензий по объему, качеству и срокам оказания услуг не имеет.
Таким образом, ООО «Фармакон плюс» является рекламодателем рекламы акции «Летний Марафон здоровья», размещенной на рекламной конструкции (билборде), установленной на перекрестке улиц Пушкинская и К. Либкнехта в г. Ижевске, поскольку определило объект рекламирования и содержание рекламы.
ООО «Медиа СПРЕЙ» является рекламопроизводителем рекламного баннера, содержащего рекламу акции «Летний Марафон здоровья», поскольку непосредственно привело объект рекламирования и содержание рекламы в готовую для распространения в виде рекламы форму.
Рекламораспространителем является ООО «Гэллэри Сервис» как лицо, непосредственно осуществившее распространение рекламы акции «Летний Марафон здоровья» на рекламной конструкции (билборде), установленной на перекрестке улиц Пушкинская и К. Либкнехта в г. Ижевске, которая непосредственно находится на балансе предприятия. Следовательно, данное общество должно осуществлять контроль за рекламой, которая размещается на указанной рекламной конструкции.
В соответствии с п.1) ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» реклама – это информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и поддержание интереса к нему, и его продвижение на рынке.
Согласно п. 2) ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Информация об условиях акции «Летний Марафон здоровья», размещенная на рекламной конструкции (билборде), установленной на перекрестке улиц Пушкинская и К. Либкнехта в г. Ижевске, адресована неопределённому кругу лиц, направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования (акции «Летний Марафон здоровья»), формирование и поддержание интереса к нему, и его продвижение на рынке, следовательно, является рекламой стимулирующего мероприятия (акции).
В соответствии с правилами проведения акции «Летний Марафон здоровья», представленными ООО «Фармакон плюс», организатором акции «Летний Марафон здоровья» является ООО «Фармакон плюс». Акция проводится в аптеках Фармакон на территории Удмуртской Республики и Пермского края с 01.06.2010 г. до 10.09.2010 г. В акции могут принять участие физические лица, достигшие возраста 18 лет, являющиеся или ставшие за период акции владельцами дисконтных карт Фармакон. Для участия в акции необходимо совершить покупки любого товара в аптеках Фармакон с использованием дисконтной карты с 01.06.2010 г. по 31.08.2010 г. на сумму свыше 5000 руб., прислать на конкурс фотографию с 01.06.2010 г. по 31.08.2010 г. на одну из следующих тем: Очарование природой, Эти забавные животные, Детские улыбки, Вокруг Света, здоровье и красота, Ижевск – любимый город. Фотографии необходимо присылать по адресу konkurs@efarma c 01.09.2010 г. по 05.09.2010 г. Все авторы, фотографии которых стали победителями в конкурсе фотографий получают ценные призы. Список призов, вручаемых по итогам конкурса фотографий: посудомоечная машина 1 шт., прибор для приготовления барбекю 1 шт., чайник 2 шт., магнитола 2 шт., масляный радиатор 2 шт., радиотелефон 1 шт., пароварка 1 шт.
Таким образом, срок проведения акции «Летний Марафон здоровья» - период с 01.06.2010 г. до 10.09.2010 г.
В соответствии со статьей 9 Федерального закона от 13.03.2006г.№ 38-ФЗ «О рекламе» в рекламе, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара, должны быть указаны:
1) сроки проведения такого мероприятия;
2) источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.
В рекламе акции «Летний Марафон здоровья», размещенной на рекламной конструкции (билборде), установленной на перекрестке улиц Пушкинская и К. Либкнехта в г. Ижевске, отсутствует информация о сроках проведения акции, как стимулирующего мероприятия, а также не указан источник информации об организаторе розыгрыша, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке получения выигрыша, что является нарушением ст. 9 Федерального закона от 13.03.2006г.№ 38-ФЗ «О рекламе».
Согласно ч. 7 ст. 38 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных статьей 9 Федерального закона.
Таким образом, рекламораспространитель ООО «Гэллэри Сервис», распространив на рекламной конструкции (билборде), установленной на перекрестке улиц Пушкинская и К. Либкнехта в г. Ижевске рекламу акции «Летний Марафон здоровья», с отсутствием информации о сроках проведения акции, как стимулирующего мероприятия, а также без указания источника информации об организаторе розыгрыша, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке получения выигрыша, нарушило статью 9 Федерального закона от 13.03.2006г.№ 38-ФЗ « О рекламе». При этом, ООО «Гэллэри Сервис» не предприняло необходимых мер по недопущению распространения ненадлежащей рекламы.
Решением Комиссии Удмуртского УФАС России от 20.10.2010г. реклама акции «Летний Марафон здоровья», размещенная на рекламной конструкции (билборде), установленной на перекрестке улиц Пушкинская и К. Либкнехта в г. Ижевске, признана ненадлежащей, поскольку при её распространении нарушены требования статьи 9 Федерального закона от 13.03.2006г.№ 38-ФЗ «О рекламе», ООО «Гэллери Сервис» признано рекламораспространителем, нарушившим требования статьи 9 Федерального закона от 13.03.2006г.№ 38-ФЗ «О рекламе», и принято решение о передаче материалов дела № СЮ04-03/2010-193Р уполномоченному должностному лицу Удмуртского УФАС России для возбуждения в отношении ООО «Гэллери Сервис» дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Также ООО «Гэллери Сервис» было выдано предписание о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе, которое в настоящее время исполнено.
Административная ответственность за нарушение законодательства о рекламе установлена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях на юридических лиц в виде административного штрафа в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
Определением от 21.10.2010 г. специалистом-экспертом отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции Удмуртского УФАС России было возбуждено дело об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-215АР и проведении административного расследования. Составление протокола об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-215АР назначено на 12.11.2010 г.
13.11.2010 г. в связи с отсутствием в Удмуртском УФАС России доказательств надлежащего уведомления законного представителя ООО «Гэллэри Сервис» о дате, времени и месте составления протокола об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-215АР, срок проведения административного расследования по делу № СЮ04-04/2010-215АР был продлен на один месяц до 21 декабря 2010 г. Составление протокола об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-215АР было назначено на 15.12.2010 г. в 14 часов 00 минут.
По факту допущенного ООО «Гэллэри Сервис» нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе должностным лицом Удмуртского УФАС России – ведущим специалистом-экспертом отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции Удмуртского УФАС России 15.12.2010 г. в отношении ООО «Гэллэри Сервис» был составлен протокол об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-215АР.
На составление протокола об административном правонарушении 15.12.2010 г. законный представитель ООО «Гэллери Сервис», уведомленный надлежащим образом о дате, времени и месте составления протокола (согласно почтовому уведомлению о вручении № 42605132125643 от 26.11.2010г.), не явился, направив защитника ООО «Гэллэри Сервис» по доверенности № 38 от 01.02.2010 г.
Определением о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-215АР от 15 декабря 2010 г. назначено время рассмотрения указанного протокола на 27 декабря 2010 года в 13 часов 15 минут.
Копия протокола № СЮ04-04/2010-215АР об административном правонарушении от 15.12.2010 г. и определение о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-215АР от 15.12.2010 г. были направлены в адрес законного представителя ООО «Гэллэри Сервис» заказной корреспонденцией.
27 декабря 2010 года законный представитель ООО «Гэллэри Сервис» на рассмотрение протокола № СЮ04-04/2010-215АР об административном правонарушении не явился. В связи с отсутствием в Удмуртском УФАС России доказательств надлежащего уведомления законного представителя ООО «Гэллэри Сервис» о дате, времени и месте рассмотрения дела № СЮ04-04/2010-215АР рассмотрение протокола было отложено на 24.01.2011 г. в 13 часов 15 минут.
На рассмотрение протокола об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-215АР 24 января 2011 года законный представитель ООО «Гэллэри Сервис», уведомленный надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения дела (уведомления о вручении № 42605133142854 от 11.01.2011 г., № 42605134118582 от 17.01.2011 г.), не явился.
24 января 2011 года на рассмотрение протокола об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-215АР явился защитник ООО «Гэллэри Сервис» по доверенности № 13 от 13.01.2011 г., который пояснил, что макет рекламы был изготовлен не ООО «Гэллэри Сервис», поэтому факт нарушения законодательства РФ о рекламе признают косвенно. ООО «Гэллэри Сервис» разместило на рекламной конструкции непроверенный макет рекламы.
В ходе рассмотрения дела были исследованы все обстоятельства совершенного нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Факты, изложенные в протоколе об административном правонарушении, подтверждаются в полном объеме материалами дела № СЮ04-03/2010-193Р.
Событие административного правонарушения – распространение рекламы стимулирующего мероприятия - акции «Летний Марафон здоровья» на рекламной конструкции (билборде), установленной на перекрестке улиц Пушкинская и К. Либкнехта в г. Ижевске, с нарушением требований статьи 9 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе».
Состав административного правонарушения, совершенного ООО «Гэллэри Сервис», и предусмотренного ч. 1 ст. 14.3 Кодекса об административных правонарушениях, образуют:
-объект административного правонарушения – общественные отношения, охраняющие право граждан на получение надлежащей рекламы;
-объективная сторона административного правонарушения – распространение на рекламной конструкции (билборде), установленной на перекрестке улиц Пушкинская и К. Либкнехта в г. Ижевске, рекламы стимулирующего мероприятия - акции «Летний Марафон здоровья», в которой отсутствует информация о сроках проведения акции, как стимулирующего мероприятия, а также без указания источника информации об организаторе розыгрыша, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке получения выигрыша, что нарушает требования статьи 9 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе»;
место совершения административного правонарушения: рекламная конструкция (билборд), установленная на перекрестке улиц Пушкинская и К. Либкнехта в г. Ижевске;
время совершения административного правонарушения: июль 2010 года.
способ совершения – распространение ненадлежащей рекламы стимулирующего мероприятия на рекламной конструкции (билборде), установленной на перекрестке улиц Пушкинская и К. Либкнехта в г. Ижевске;
-субъект административного правонарушения – рекламораспространитель – ООО «Гэллэри Сервис»;
-субъективная сторона административного правонарушения – наличие вины, поскольку ООО «Гэллэри Сервис», имея возможность соблюдения законодательства Российской Федерации о рекламе, не предприняло всех необходимых мер к недопущению нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Доказательств принятия обществом соответствующих мер в материалы дела не представлено.
Административное правонарушение, совершенное ООО «Гэллэри Сервис», не является малозначительным, исходя из следующего.
Законодательство Российской Федерации о рекламе особо регламентирует размещение рекламы стимулирующих мероприятий, устанавливая в статье 9 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» запрет на распространение рекламы стимулирующего мероприятия без указания на сроки его проведения, а также указания на источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве, сроках, месте и порядке получения призов или выигрышей по результатам такого мероприятия. При этом следует учитывать, что установленные законом требования при размещении рекламы стимулирующего мероприятия, прежде всего, направлены на защиту населения, с учётом значительного воздействия рекламы на желания, потребности, поведение людей.
ООО «Гэллэри Сервис» нарушило запрет на распространение рекламы стимулирующего мероприятия без указания на сроки его проведения, а также указания на источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве, сроках, месте и порядке получения призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, установленный ст. 9 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе», и, тем самым, создало существенную угрозу общественным отношениям, охраняющим право граждан на получение полной информации о проводимом стимулирующем мероприятии в рекламе без обращения к дополнительным источникам информации.
Кроме того, при квалификации правонарушения в качестве малозначительного необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения.
Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям (п.18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях»).
По смыслу статьи 2.9 КоАП РФ оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо угрозой причинения вреда личности, обществу или государству. Таким образом, административные органы обязаны установить не только формальное сходство содеянного с признаками того или иного административного правонарушения, но и решить вопрос о социальной опасности деяния.
В данном случае, правонарушение, совершенное ООО «Гэллэри Сервис», выразилось в пренебрежительном отношении общества к требованиям Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» относительно распространения рекламы стимулирующего мероприятия.
Таким образом, существенная угроза общественным отношениям заключается в отсутствии должного контроля ООО «Гэллэри Сервис» за соответствием распространяемой рекламы действующему законодательству.
О значимости охраняемых данной статьёй общественных правоотношений свидетельствует увеличение установленного законодателем минимального размера штрафа (до ста тысяч рублей) даже при отсутствии конкретных негативных последствий правонарушения, а также отсутствие альтернативных, более мягких видов административного наказания в санкции части 1 статьи 14.3 КоАП РФ.
Таким образом, с учетом существа правонарушения, общественной значимости государственного контроля в области распространения рекламы стимулирующих мероприятий, совершенное правонарушение представляет общественную опасность.
Исходя из этого, оснований для признания допущенного административного правонарушения малозначительным и освобождения ООО «Гэллэри Сервис» от административной ответственности не имеется.
Вместе с тем, имеются обстоятельства, смягчающие административную ответственность: признание факта нарушения, исполнение предписания о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе в установленные сроки, совершение правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, впервые.
Отягчающих обстоятельств не установлено.
Следовательно, наложение административного штрафа на ООО «Гэллэри Сервис» осуществляется с учетом смягчающих обстоятельств, в минимальном размере санкции, установленной ч. 1 ст. 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
Руководствуясь статьями 4.1, 4.2, ч. 1 ст. 14.3, 23.48, 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ),
Постановил:
Привлечь общество с ограниченной ответственностью «Гэллэри Сервис» (адрес местонахождения: 121087, г. Москва, Багратионовский проезд, д. 7, к. 20А, зарегистрировано Межрайонной инспекцией МНС России № 46 по г. Москве 10.08.2004г. за основным государственным регистрационным номером 1047796590159, ИНН 7714564333) к административной ответственности в виде наложения административного штрафа в размере 100 000 (сто тысяч) рублей за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.
Подпись должностного лица Удмуртского УФАС России