Постановление Удмуртского УФАС России от 31.08.2010 г № Б/Н
О наложении на ООО «Спорт-кафе» штрафа по делу
Я, ,
рассмотрев протокол и материалы дела об административном правонарушении № СЮ 04-04/2010-141АР, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, возбужденного в отношении:
ООО «Спорт-кафе», адрес местонахождения: 426034, Удмуртская Республика, г. Ижевск, ул. Зенитная, 4, зарегистрировано Инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Первомайскому району г. Ижевска Удмуртской Республики 25.02.2004 г., ОГРН 1041801052237, ИНН 1835058757,
место рассмотрения дела: г. Ижевск, ул. М. Горького, 73, каб. 140,
в отсутствии законного представителя ООО «Спорт-кафе», уведомленного надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения дела (уведомление о вручении № 42605129107690 от 24.08.2010 г.),
в присутствии защитника ООО «Спорт-кафе» по общей доверенности б/н от 28.07.2010 г.,
Установил:
В ходе мероприятия по контролю за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе специалистами Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике (далее – Удмуртское УФАС России) 04 июня 2010 года установлен факт распространения над входом в кафе «Пятница» по адресу: г. Ижевск, ул. Зенитная, 4, рекламы следующего содержания: «Еда пиво спорт кафе».
В ходе указанного мероприятия с помощью лазерного дальномера HILTY PD 42 было установлено, что данная реклама распространяется на расстоянии 23 метров от Военного госпиталя Министерства обороны Российской Федерации (войсковая часть 96512), расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. Красногеройская, 73а.
Деятельность по реализации пива в кафе «Пятница» осуществляет ООО «Спорт- кафе» (426034, г. Ижевск, ул. Зенитная,4).
В ходе указанного мероприятия специалистами Удмуртского УФАС России также произведена фотосъемка указанной рекламы цифровым фотоаппаратом Konica Minolta DIMAGE Z3, составлен акт б/н от 04.06.2010г.
По данному факту определением от 08 июня 2010 года Удмуртским УФАС России было возбуждено дело № СЮ04-03/2010-110Р в отношении ООО «Спорт- кафе» по признакам нарушения пункта 6) части 2 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе». Рассмотрение дела было назначено на 01 июля 2010 года, запрошены необходимые документы и сведения.
На заседании Комиссии 01 июля 2010 года представители ООО «Спорт-кафе» поддержали доводы, изложенные в письменных пояснениях общества, просили рассмотрение дела отложить для дополнительной подготовки к его рассмотрению.
Комиссия, с учетом доводов ООО «Спорт-кафе» о прекращении функционирования Военного госпиталя Министерства обороны Российской Федерации (воинская часть 96512), переквалифицировала действия ООО «Спорт-кафе» по признакам нарушения части 3 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» в связи с отсутствием в рекламе «Еда пиво спорт кафе», размещенной над входом в кафе «Пятница» по адресу: г. Ижевск, ул. Зенитная, 4, предупреждения о вреде чрезмерного употребления пива.
С учетом изложенного, а также ходатайства, заявленного представителями ООО «Спорт-кафе», рассмотрение дела было отложено на 20 июля 2010 года.
По результатам рассмотрения дела Комиссией Удмуртского УФАС России было установлено следующее.
В ходе мероприятия по контролю за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе специалистами Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике (далее – Удмуртское УФАС России) 04 июня 2010 года установлен факт распространения над входом в кафе «Пятница» по адресу: г. Ижевск, ул. Зенитная, 4, рекламы следующего содержания: «едапивоспорткафе».
В ходе указанного мероприятия специалистами Удмуртского УФАС России также произведена фотосъемка указанной рекламы цифровым фотоаппаратом Konica Minolta DIMAGE Z3, составлен акт б/н от 04.06.2010г.
Деятельность по реализации пива в кафе «Пятница» осуществляет ООО «Спорт-кафе» в соответствии с договором аренды нежилого помещения от 01.09.2006г., заключенного с ООО «УК Недвижимость».
Таким образом, ООО «Спорт-кафе» является рекламораспространителем рекламы следующего содержания: «едапивоспорткафе», размещенной над входом в кафе «Пятница» по адресу: г. Ижевск, ул. Зенитная, 4, поскольку непосредственно осуществило ее распространение с помощью средств наружной рекламы, находящихся в законном владении и пользовании ООО «Спорт-кафе».
В п. 1) ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» определено, что реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Исходя из п.2) ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» объектом рекламирования признается товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Таким образом, информация, признаваемая рекламой, должна удовлетворять следующим условиям:
-предназначаться для неопределенного круга лиц;
-привлекать, формировать и поддерживать интерес к объекту рекламирования;
-способствовать продвижению объекта рекламирования на рынке.
Исходя из информации, содержащейся на официальном сайте ООО «Спорт-кафе» www.sportcafe.ru, а также пояснений общества, ООО «Спорт-кафе» реализует в кафе «Пятница» следующие виды пива: разливное пиво марок Heineken, Stella Artois, Очаково черное, а также фирменное «Пятница», пенное пшеничное; бутылочное пиво марок Carlsberg, Miller, Redd's, Tuborg Black/Green, Балтика 0.
Текстовая информация, содержащаяся в рекламе: «едапивоспорткафе», расположенной над входом в кафе «Пятница» по адресу: г. Ижевск, ул. Зенитная, 4, размещена в интересах ООО «Спорт-кафе» и указывает на такой объект рекламирования как определенная группа товаров, имеющаяся в продаже в данном кафе (еда и пиво).
Таким образом, рассматриваемая информация предназначена неопределенному кругу лиц, привлекает внимание к пиву, реализуемому в кафе «Пятница», формирует к нему интерес, продвигает его на рынке, и, тем самым, является рекламой пива.
Кроме того, факт того, что фраза «едапивоспорткафе» содержит рекламу пива, установлен решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 16.04.2007г. по делу № А71-2094/2007 А5, рассмотренному по заявлению ООО «Спорт-кафе» к Удмуртскому УФАС России. Указанное решение оставлено без изменения постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда № 17АП-3418/2007-АК от 30.05.2007г.
Таким образом, факт того, что данная фраза содержит рекламу пива, является преюдициальным для сторон рассмотренного спора и дополнительному доказыванию не подлежит, в связи с чем, Комиссией не был принят довод ООО «Спорт-кафе» о том, что фраза «едапивоспорткафе» является лишь определенной аббревиатурой.
В данном случае, Комиссией также было учтено, что буквы, складывающие аббревиатуру, указанную обществом, образовывают сочетание, имеющее самостоятельный, строго определенный смысл, обозначающий определенную группу товаров, имеющихся в продаже в кафе «Пятница» – пиво.
В соответствии с частью 3 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006г.№ 38-ФЗ «О рекламе» реклама пива и напитков, изготавливаемых на его основе, в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде чрезмерного потребления пива и напитков, изготавливаемых на его основе в размере не менее чем десять процентов рекламной площади. В рекламе пива, размещенной над входом в кафе «Пятница» по адресу: г. Ижевск, ул. Зенитная, 4, в виде фразы «едапивоспорткафе», отсутствует предупреждение о вреде чрезмерного потребления пива и напитков, изготавливаемых на его основе, что является нарушением части 3 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006г.№ 38-ФЗ «О рекламе»
Довод ООО «Спорт-кафе» о том, что исходя из фотографий, представленных обществом, видно, что в рассматриваемой рекламе присутствует предупреждение о вреде чрезмерного употребления пива, которое было на вывеске на момент мероприятия по контролю, проведенного антимонопольным органом, Комиссией был отклонен, исходя из следующего.
Фотографии, представленные ООО «Спорт-кафе», сделаны 19.07.2010г. в отношении рекламы, не являющейся предметом рассмотрения.
Так, предметом рассмотрения настоящего дела является реклама «едапивоспорткафе», ниже которой расположена надпись «ПЯТНИЦА». Фотографии же представлены в отношении информации следующего содержания: «спорткафе ПЯТНИЦА», которая является иной по смысловому значению.
Таким образом, представленные фотографии могут свидетельствовать лишь о добровольном устранении ООО «Спорт-кафе» допущенного нарушения до рассмотрения дела по существу, ввиду отсутствия в рекламе слова «пиво».
Кроме того, Комиссией был учтен также тот факт, что размещение предупреждения о вреде чрезмерного потребления пива способом, который виден из представленных фотографий (с боковой стороны букв «П», «Н», «А»), при наличии в рекламе слова «пиво», не может считаться соблюдением части 3 статьи 22 Федерального закона «О рекламе».
Любая реклама, в том числе, рассматриваемая реклама пива, предназначена для неопределенного круга лиц. Вследствие этого, надпись о вреде чрезмерного потребления пива, носит предупредительный характер только в том случае, если она так же доступна для восприятия неопределенного круга лиц, как и сама реклама.
Вместе с тем, при расположении предупреждения способом, определенным ООО «Спорт-кафе» на фотографиях, оно могло быть увидено только при близком подходе к входной группе кафе «Пятница» и под определенным углом, то есть могло быть увидено лишь определенным кругом лиц Вместе с тем, реклама «едапивоспорткафе», исходя из ее размеров, была видна не только при непосредственном подходе к кафе, но и прохожим, идущим на другой стороне улицы, то есть значительно большему количеству лиц.
При этом, предупреждение о вреде чрезмерного потребления пива, при его наличии путем размещения способом, указанном на фотографии, не было бы видно данным лицам.
Таким образом, при подобном размещении предупреждения о вреде чрезмерного потребления пива ООО «Спорт-кафе» не могло бы считаться лицом, соблюдающим требование части 3 статьи 22 Федерального закона «О рекламе».
Согласно ч. 7 ст. 38 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных частями 2-4 статьи 22, частями 2-4 статьи 23 настоящего закона.
Исходя из изложенного, ООО «Спорт-кафе», распространив рекламу пива посредством фразы «едапивоспорткафе», размещенной над входом в кафе «Пятница» по адресу: г. Ижевск, ул. Зенитная, 4, без предупреждения о вреде чрезмерного потребления пива, нарушило часть 3 статьи 22 Федерального закона «О рекламе».
20.07.2010г. Комиссией Удмуртского УФАС России реклама пива, распространенная посредством фразы «едапивоспорткафе» над входом в кафе «Пятница» по адресу: г. Ижевск, ул. Зенитная, 4, без предупреждения о вреде чрезмерного потребления пива, была признана ненадлежащей, поскольку в ней нарушены требования части 3 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе», ООО «Спорт-кафе» - рекламораспространителем, нарушившим часть 3 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» и передаче материалов дела № СЮ04-03/2010-110Р уполномоченному должностному лицу Удмуртского УФАС России для возбуждения в отношении ООО «Спорт-кафе» и виновного должностного лица общества производств по делам об административных правонарушениях, предусмотренных частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе ООО «Спорт-кафе» не выдавалось.
Административная ответственность за нарушение законодательства о рекламе установлена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях на юридических лиц в виде административного штрафа в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
По факту допущенного ООО «Спорт-кафе» нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе должностным лицом Удмуртского УФАС России – ведущим специалистом - экспертом отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции Удмуртского УФАС России 18.08.2010 г. в отношении ООО «Спорт-кафе» был составлен протокол об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-141АР.
На составление протокола об административном правонарушении 18 августа 2010 г. законный представитель ООО «Спорт-кафе», уведомленный надлежащим образом о дате, времени и месте составления протокола об административном правонарушении (уведомление о вручении № 42605128133331 от 04.08.2010 г.), не явился.
На составление протокола об административном правонарушении 18 августа 2010 г. явился защитник ООО «Спорт-кафе» по общей доверенности б/н от 28.07.2010 г.
Определением о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-141АР от 19 августа 2010 г. назначено время рассмотрения указанного протокола на 31 августа 2010 года в 08 часов 45 минут.
Копия протокола № СЮ04-04/2010-141АР об административном правонарушении от 18.08.2010 г. и определение о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-141АР от 19.08.2010 г. было направлено в адрес законного представителя ООО «Спорт-кафе» заказной корреспонденцией и получено 24.08.2010 г. согласно уведомлению о вручении № 42605129107690.
На рассмотрение протокола об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-141АР 31 августа 2010 года законный представитель ООО «Спорт-кафе», уведомленный надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения дела (уведомление о вручении № 42605129107690 от 24.08.2010 г.), не явился, направив защитника ООО «Спорт-кафе» по общей доверенности б/н от 28.07.2010 г., который пояснил, что факт нарушения законодательства РФ о рекламе и вину в совершении административного правонарушения общество не признает. При рассмотрении дела Комиссия Удмуртского УФАС России не приняла во внимание то обстоятельство, что фраза «едапивоспорткафе» является определенной аббревиатурой ООО «Спорт-кафе».
В ходе рассмотрения дела были исследованы все обстоятельства совершенного нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Факты, изложенные в протоколе об административном правонарушении, подтверждаются в полном объеме материалами дела № СЮ04-03/2010-110Р.
Событие административного правонарушения – распространение над входом в кафе «Пятница» по адресу: г. Ижевск, ул. Зенитная, 4, рекламы пива с нарушением требований части 3 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе»
Состав административного правонарушения, совершенного ООО «Спорт-кафе», и предусмотренного ч. 1 ст. 14.3 Кодекса об административных правонарушениях, образуют:
-объект административного правонарушения – общественные отношения, охраняющие право граждан на получение надлежащей рекламы;
-объективная сторона административного правонарушения – распространение над входом в кафе «Пятница» по адресу: г. Ижевск, ул. Зенитная, 4 рекламы пива без предупреждения о вреде его чрезмерного потребления, что является нарушением требований части 3 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе»;
место совершения административного правонарушения: г. Ижевск, ул. Зенитная, 4;
время обнаружения административного правонарушения: 04 июня 2010 года;
способ совершения – распространение ненадлежащей рекламы пива посредством размещения ее над входом в кафе «Пятница» по адресу: г. Ижевск, ул. Зенитная, 4;
-субъект административного правонарушения – рекламораспространитель – ООО «Спорт-кафе»;
-субъективная сторона административного правонарушения – наличие вины, поскольку ООО «Спорт-кафе», имея возможность соблюдения законодательства Российской Федерации о рекламе, не предприняло всех необходимых мер к недопущению нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Доказательств принятия обществом соответствующих мер в материалы дела не представлено.
Административное правонарушение, совершенное ООО «Спорт-кафе», не является малозначительным, исходя из следующего.
Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям (п.18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях»).
По смыслу статьи 2.9 КоАП РФ оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо угрозой причинения вреда личности, обществу или государству.
В данном случае, правонарушение является формальным, в связи с чем, представляет существенную угрозу охраняемым общественным отношениям не наступлением каких-либо материальных последствий нарушения, а пренебрежительным отношением ООО «Спорт-кафе» к исполнению своих обязанностей, к формальным требованиям, предусмотренным ч. 3 ст. 22 Федерального закона от 13.03.2006г.№ 38-ФЗ «О рекламе», что посягает на установленный порядок в области распространения рекламы.
Законодательство Российской Федерации о рекламе особо регламентирует распространение рекламы пива в связи с важностью для общественных отношений, охраняющих здоровье граждан, правил, позволяющих минимизировать вредное воздействие на население рекламной информации о пиве.
Федеральный закон «О рекламе» устанавливает в ч. 3 ст. 22 требование сопровождения рекламы пива предупреждением о вреде его чрезмерного потребления.
При этом следует учитывать, что установленные законом требования при распространении рекламы пива, прежде всего, направлены на защиту населения, с учетом значительного воздействия рекламы на желания, потребности, поведение людей.
ООО «Спорт-кафе» нарушило запрет на распространение рекламы пива без предупреждения о вреде его чрезмерного потребления, и тем самым создало существенную угрозу общественным отношениям, охраняющим здоровье граждан.
Исходя из этого, оснований для признания допущенного административного правонарушения малозначительным и освобождения ООО «Спорт-кафе» от административной ответственности не имеется.
Вместе с тем, имеется обстоятельство, смягчающее административную ответственность: добровольное устранение нарушения.
Следовательно, наложение административного штрафа на ООО «Спорт-кафе» осуществляется с учетом смягчающего обстоятельства, в минимальном размере санкции, установленной ч. 1 ст. 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
Руководствуясь статьями 4.1, 4.2, ч. 1 ст. 14.3, 23.48, 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ),
Постановил:
Наложить на ООО «Спорт-кафе» (адрес местонахождения: 426034, Удмуртская Республика, г. Ижевск, ул. Зенитная, 4, зарегистрировано Инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Первомайскому району г. Ижевска Удмуртской Республики 25.02.2004 г., ОГРН 1041801052237, ИНН 1835058757), административный штраф в размере 100 000 (сто тысяч) рублей.
Подпись должностного лица Удмуртского УФАС России