Решение Удмуртского УФАС России от 15.09.2010 г № Б/Н

О признании индивидуального предпринимателя нарушившим ФЗ «О рекламе» при распространении наружной рекламы пива

резолютивная часть оглашена 02 сентября 2010г.
изготовлено в полном объёме 15 сентября 2010г.
Постоянно действующая Комиссия Удмуртского УФАС России по рассмотрению дел, возбуждённых по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, в составе:
председатель Комиссии: ;
члены Комиссии: ,
рассмотрев дело № СЮ 04-03/2010-153Р, возбуждённое в отношении Индивидуального предпринимателя , по факту распространения в г. Ижевске во внешней витрине Торгового Центра «Меркурий», расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. Клубная, д.27, наружной рекламы пива с признаками нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,
в присутствии:
лица, в отношении которого возбуждено производство по делу - ИП (паспорт );
заинтересованного лица – законного представителя, директора ООО «Меркурий» - (),
Установила:
В ходе установления соответствия наружной рекламы в городе Ижевске требованиям законодательства Российской Федерации о рекламе, специалистами Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике 04 августа 2010 года установлен факт распространения ближе 100 метров (на расстоянии 47 метров) от Муниципального учреждения здравоохранения «Городская клиническая больница № 4» (г. Ижевск, ул. Городок Строителей, д.65) во внешней витрине Торгового Центра «Меркурий», расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. Клубная, д.27, со стороны проезжей части улицы Клубная, наружной рекламы «ПИВО», выполненной в белом цвете и размещенной в верхнем левом углу витрины над надписью «ПИЦЦА».
В ходе данного мероприятия была осуществлена фото-съёмка рекламы с помощью цифровой фотокамеры Konica Minolta Dimage Z3, проведены замеры с помощью дистанционного лазерного измерителя Hilti PD 42, по результатам составлен акт б/н от 04.08.2010г. и установлено, что деятельность по продаже пива в заведении, расположенном на первом этаже Торгового Центр «Меркурий», осуществляет индивидуальный предприниматель (ОГРНИП 308183233200050).
06 августа 2010 года Удмуртским УФАС России было возбуждено дело в отношении ИП , по факту распространения рекламы «ПИВО» с признаками нарушения п.6) ч.2 ст.22 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе»; рассмотрение дела № СЮ 04-03/2010-153Р было назначено на 02 сентября 2010 года в 15 часов 30 минут.
Во исполнение определения о возбуждении дела № СЮ 04-03/2010-153Р по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе заинтересованное лицо – ООО «Меркурий» представило копию договора аренды нежилых помещений и оборудования № 5 от 01.10.2009г., заключенного с ИП , копию акта приема-передачи от 01.10.2009г., копию регламента торгового центра «Меркурий», утвержденного директором ООО «Меркурий» , а также письменные пояснения, из которых следует, что согласно свидетельству о государственной регистрации права № 18АА658941, 18АА592212, 18АА658942 ООО «Меркурий» является собственником комплекса зданий литер А, Д, С, расположенных по адресу: г. Ижевск, ул. Клубная, д.27. В данном комплексе организован Торговый центр «Меркурий», в котором ООО «Меркурий» сдает в аренду торговые, производственные, складские и офисные помещения. Согласно договору аренды нежилых помещений № 5 от 01.10.2009г., торговые и производственные площади общей площадью 277 кв.м., в том числе, для пиццерии – 65,3 кв.м., предоставлены в аренду ИП для осуществления предпринимательской деятельности. Согласно вышеуказанному договору и регламенту «Торговый центр «Меркурий» Арендатор обязан иметь вывеску с указанием наименования предприятия индивидуального предпринимателя и его юридического адреса, при этом Арендатор обязан выполнять требования закона «О рекламе», соблюдать отраслевые правила и нормы, действующие в отношении деятельности Арендатора и арендуемых им помещений. В данной ситуации наружная информация «ПИВО» была временной и являлась, скорее всего, перечнем меню, которое действует в пиццерии. При этом ее вид и место размещения с Арендодателем не согласовывалось. ООО «Меркурий» не располагает информацией о наличии договора у ИП на размещение данной информации, кроме того согласно регламенту ТЦ «Меркурий» и договору аренды нежилых помещений Арендатор самостоятельно несет ответственность перед всеми контролирующими органами при осуществлении предпринимательской деятельности. Также ООО «Меркурий» сообщает, что в настоящее время у общества имеются рекламные места, на которые выданы паспорта и ведется работа по дальнейшему оформлению и изменению информации и вывесок арендаторов, согласно требованиям ФЗ «О рекламе».
ИП представила копии следующих документов: свидетельство о постановке на учет физического лица в налоговом органе на территории Российской Федерации серия 18 № 002966226; свидетельство о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя серия 18 № 002965963; ассортиментный перечень пива, реализуемого в пиццерии по ул. Клубная, д.27; договор аренды нежилых помещений и оборудования от 01.10.2009г. № 5 с актом приема-передачи от 01.10.2009г. и письменные пояснения.
Из письменных пояснений ИП следует, что согласно договору аренды нежилых помещений, заключённого с ООО «Меркурий» от 01.10.2009г. № 5, ИП осуществляется деятельность общественного питания на арендуемых площадях. Принадлежащее данному лицу предприятие общественного питания является предприятием быстрого обслуживания, реализующим узкий ассортимент блюд, изделий и напитков. Согласно ФЗ «О защите прав потребителей» от 07.02.1992г. № 2300-1 на входной группе предприятия размещена вывеска с информацией о месте нахождения, наименования предприятия, режиме его работы. Кроме того на витринных стёклах торгового зала или зала обслуживания посетителей представлена информация, которая не носит рекламного характера, а является информацией для посетителей кафе о наличии в данном заведении соответствующей продукции. Таким образом, ИП не использовала витринное стекло заведения в качестве рекламной конструкции, а имеющаяся на нём информация: пицца, блины, чай, соки, мороженое и пиво - является частью меню и доводит до потребителя информацию о типе предприятия общественного питания ( Государственный стандарт РФ ГОСТ РФ 507622007 «Услуги общественного питания. Классификация предприятий общественного питания»).
Данная информация не содержит ни логотипов, ни эмблем, ни изображений, ни других способов индивидуализации продаваемого товара, в частности пива, не содержит каких-либо элементов продвижения этого товара. Пиво является одним из распространённых продуктов, это широко потребляемый товар, которым переполнены прилавки магазинов, и для того чтобы информация о пиве носила рекламный характер мало просто сообщения «ПИВО», рекламная информация должна вызывать интерес неопределённого круга лиц к данному товару. Кроме того, Федеральный закон «О рекламе» не относит витрины кафе к рекламным конструкциям, а, соответственно, не влечёт за собой необходимость согласования и заключения договора на размещение рекламы.
Следовательно, в силу того, что данная информация не является рекламной, ИП считает необоснованным вменять данному лицу нарушение частей 2-4 ст. 22 ФЗ «О рекламе», касающейся размещения рекламы пива ближе 100 метров от медицинского учреждения. Учитывая вышеизложенное, ИП считает, что не совершала административного правонарушения, предусмотренного ч.7 ст.38, ч.2-4 ст.22 ФЗ «О рекламе» и ст.14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях, и сообщение пиво на витрине заведения несёт информацию об ассортименте для потребителя и не является рекламой. В тоже время, учитывая спорность отдельных положений законодательства о рекламе на сегодняшний день надпись пиво с витринного стекла предприятия общественного питания - пиццерии, расположенного в торговом центре «Меркурий», удалена.
На заседании Комиссии, состоявшемся 02.09.2010г., ИП поддержала доводы, изложенные в письменных пояснениях.
Изучив материалы дела, заслушав пояснения лиц, участвующих в рассмотрении дела, Комиссия Удмуртского УФАС России пришла к следующим выводам.
Специалистами Удмуртского УФАС России 04 августа 2010 года установлен факт распространения на расстоянии 47 метров от Муниципального учреждения здравоохранения «Городская клиническая больница № 4» (г. Ижевск, ул. Городок Строителей, д.65) во внешней витрине Торгового Центра «Меркурий», расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. Клубная, д.27, со стороны проезжей части улицы Клубная, наружной рекламы «ПИВО», выполненной в белом цвете и размещенной в верхнем левом углу витрины над надписью «ПИЦЦА».
Согласно п.1) ст.3 ФЗ «О рекламе» реклама представляет собой информацию, распространяемую любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему, а также его продвижению на рынке.
В соответствии со ст.3 Федерального закона «О рекламе» под объектом рекламирования понимается товар, средство индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Исходя из содержания и визуального восприятия информации, её месторасположения (размещение во внешней витрине торгового центра), информация «ПИВО» привлекает внимание к объекту рекламирования (пиву), реализуемому в заведении (пиццерии), способствует его продвижению на рынке, следовательно, является рекламой данной продукции, т.е. пива.
Согласно договору аренды нежилых помещений и оборудования от 01.10.2009г. № 5 временным владельцем и пользователем нежилого помещения, общей площадью 277 кв.м., расположенного на первом этаже здания литер А, по адресу: УР, г. Ижевск, ул. Клубная, д.27 (производственные и торговые площади закусочной, пиццерии, магазина кулинарии с организацией кафетерия в торговом зале), является Индивидуальный предприниматель сроком до 31.08.2010г. В соответствии с ассортиментным перечнем, представленным в материалы дела ИП , в пиццерии по ул. Клубная, д.27, реализуется разливное пиво: «Клинское светлое» и «Сибирская корона классическое».
Таким образом, ИП является рекламораспространителем рекламы «ПИВО», как лицо, осуществляющее непосредственное распространение рекламы с помощью средства стабильного территориального размещения – внешней витрины ТЦ «Меркурий», находящегося в его временном владении и пользовании.
Распространение рекламы пива на расстоянии 47 метров от МУЗ «Городская клиническая больница № 4» противоречит требованиям п.6) ч.2 ст.22 ФЗ «О рекламе», согласно которой запрещено размещение рекламы пива и напитков, изготавливаемых на его основе в детских, образовательных, медицинских, санаторно-курортных, оздоровительных, военных организациях, театрах, цирках, музеях, домах и дворцах культуры, концертных и выставочных залах, библиотеках, лекториях, планетариях и на расстояние ближе чем сто метров от занимаемых ими зданий, строений, сооружений.
Следовательно, распространение рекламы «ПИВО» во внешней витрине Торгового Центра «Меркурий», расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. Клубная, д.27, со стороны проезжей части улицы Клубная, находящегося, при этом, на расстоянии 47 метров от МУЗ «Городская клиническая больница № 4», является нарушением п.6) ч.2 ст.22 ФЗ «О рекламе».
Согласно ч.7 ст.38 ФЗ «О рекламе» рекламораспространитель несёт ответственность за нарушение требований, установленных частями 2-4 статьи 22 Федерального закона «О рекламе».
Таким образом, ИП , как лицо, осуществляющее в пиццерии, находящейся в ТЦ «Меркурий» (г. Ижевск, ул. Клубная, д.27), деятельность по реализации пива, и имея, при этом, прямую заинтересованность в привлечении внимания неопределенного круга лиц к реализуемой продукции, является рекламораспространителем рекламы «ПИВО», нарушившим п.6) ч.2 ст.22 ФЗ «О рекламе».
Принимая во внимание то обстоятельство, что до рассмотрения дела доказательства устранения нарушения законодательства РФ о рекламе со стороны ИП представлены не были, Комиссия Удмуртского УФАС России считает необходимым выдать ИП предписание о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе, в соответствии с пп.44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбуждённых по признакам нарушения законодательства о рекламе, утверждённых Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006г. № 508.
Руководствуясь ч. 1 ст. 36 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе», и в соответствии с пп. 37-44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утверждённых Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006г. № 508, п.п. 3.55, 3.55.1-3.55.6, 3.56, 3.56.1 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утверждённого Приказом ФАС России от 28.12.2007г. № 453, Комиссия,
Решила:
1.Признать рекламу «ПИВО», размещённую во внешней витрине Торгового Центра «Меркурий», расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. Клубная, д.27, со стороны проезжей части улицы Клубная, ненадлежащей, поскольку при её распространении нарушены требования пункта 6) части 2 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе».
2.Признать индивидуального предпринимателя рекламораспространителем, нарушившим пункт 6) части 2 статьи 22 Федерального закона «О рекламе».
3.Выдать индивидуальному предпринимателю предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
4.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Удмуртского УФАС России для возбуждения в отношении ИП производства по делу об административном правонарушении, предусмотренному частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд Удмуртской Республики в течение трех месяцев с момента вынесения решения.
Председатель Комиссии
Члены Комиссии