Постановление Удмуртского УФАС России от 17.11.2010 г № Б/Н

Об административном правонарушении №СЮ 04-04/2010-179АР за распространение рекламы пива ближе 100 метров от медицинского учреждения

Я, заместитель руководителя – начальник отдела контроля органов власти Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике ,
рассмотрев протокол и материалы дела об административном правонарушении № СЮ 04-04/2010-179АР, возбуждённого по ч.1 ст.14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении
индивидуального предпринимателя ,
место рассмотрения протокола: г. Ижевск, ул. М. Горького, д.73, каб. 128,
в присутствии ИП , уведомленной надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения протокола об административном правонарушении,
Установил:
В ходе установления соответствия наружной рекламы в городе Ижевске требованиям законодательства Российской Федерации о рекламе, специалистами Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике 04 августа 2010 года установлен факт распространения ближе 100 метров (на расстоянии 47 метров) от Муниципального учреждения здравоохранения «Городская клиническая больница № 4» (г. Ижевск, ул. Городок Строителей, д.65) во внешней витрине Торгового Центра «Меркурий», расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. Клубная, д.27, со стороны проезжей части улицы Клубная, наружной рекламы «ПИВО», выполненной в белом цвете и размещенной в верхнем левом углу витрины над надписью «ПИЦЦА».
В ходе данного мероприятия была осуществлена фото-съёмка рекламы с помощью цифровой фотокамеры Konica Minolta Dimage Z3, проведены замеры с помощью дистанционного лазерного измерителя Hilti PD 42, по результатам составлен акт б/н от 04.08.2010г. и установлено, что деятельность по продаже пива в заведении, расположенном на первом этаже Торгового Центр «Меркурий», осуществляет индивидуальный предприниматель (ОГРНИП 308183233200050).
06 августа 2010 года Удмуртским УФАС России было возбуждено дело в отношении ИП , по факту распространения рекламы «ПИВО» с признаками нарушения п.6) ч.2 ст.22 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе»; рассмотрение дела № СЮ 04-03/2010-153Р было назначено на 02 сентября 2010 года в 15 часов 30 минут.
Согласно письменным пояснениям заинтересованного лица – ООО «Меркурий», следует, что согласно свидетельству о государственной регистрации права № 18АА658941, 18АА592212, 18АА658942 ООО «Меркурий» является собственником комплекса зданий литер А, Д, С, расположенных по адресу: г. Ижевск, ул. Клубная, д.27. В данном комплексе организован Торговый центр «Меркурий», в котором ООО «Меркурий» сдает в аренду торговые, производственные, складские и офисные помещения. Согласно договору аренды нежилых помещений № 5 от 01.10.2009г., торговые и производственные площади общей площадью 277 кв.м., в том числе, для пиццерии – 65,3 кв.м., предоставлены в аренду ИП для осуществления предпринимательской деятельности. Согласно вышеуказанному договору и регламенту «Торговый центр «Меркурий» Арендатор обязан иметь вывеску с указанием наименования предприятия индивидуального предпринимателя и его юридического адреса, при этом Арендатор обязан выполнять требования закона «О рекламе», соблюдать отраслевые правила и нормы, действующие в отношении деятельности Арендатора и арендуемых им помещений. В данной ситуации наружная информация «ПИВО» была временной и являлась, скорее всего, перечнем меню, которое действует в пиццерии. При этом ее вид и место размещения с Арендодателем не согласовывалось. ООО «Меркурий» не располагает информацией о наличии договора у ИП на размещение данной информации, кроме того согласно регламенту ТЦ «Меркурий» и договору аренды нежилых помещений Арендатор самостоятельно несет ответственность перед всеми контролирующими органами при осуществлении предпринимательской деятельности. Также ООО «Меркурий» сообщает, что в настоящее время у общества имеются рекламные места, на которые выданы паспорта и ведется работа по дальнейшему оформлению и изменению информации и вывесок арендаторов, согласно требованиям ФЗ «О рекламе».
Из письменных пояснений ИП следует, что согласно договору аренды нежилых помещений, заключённого с ООО «Меркурий» от 01.10.2009г. № 5, ИП осуществляется деятельность общественного питания на арендуемых площадях. Принадлежащее данному лицу предприятие общественного питания является предприятием быстрого обслуживания, реализующим узкий ассортимент блюд, изделий и напитков. Согласно ФЗ «О защите прав потребителей» от 07.02.1992г. № 2300-1 на входной группе предприятия размещена вывеска с информацией о месте нахождения, наименования предприятия, режиме его работы. Кроме того на витринных стёклах торгового зала или зала обслуживания посетителей представлена информация, которая не носит рекламного характера, а является информацией для посетителей кафе о наличии в данном заведении соответствующей продукции. Таким образом, ИП не использовала витринное стекло заведения в качестве рекламной конструкции, а имеющаяся на нём информация: пицца, блины, чай, соки, мороженое и пиво - является частью меню и доводит до потребителя информацию о типе предприятия общественного питания ( Государственный стандарт РФ ГОСТ РФ 507622007 «Услуги общественного питания. Классификация предприятий общественного питания»). Данная информация не содержит ни логотипов, ни эмблем, ни изображений, ни других способов индивидуализации продаваемого товара, в частности пива, не содержит каких-либо элементов продвижения этого товара. Пиво является одним из распространённых продуктов, это широко потребляемый товар, которым переполнены прилавки магазинов, и для того чтобы информация о пиве носила рекламный характер мало просто сообщения «ПИВО», рекламная информация должна вызывать интерес неопределённого круга лиц к данному товару. Кроме того, Федеральный закон «О рекламе» не относит витрины кафе к рекламным конструкциям, а, соответственно, не влечёт за собой необходимость согласования и заключения договора на размещение рекламы. Следовательно, в силу того, что данная информация не является рекламной, ИП считает необоснованным вменять данному лицу нарушение частей 2-4 ст. 22 ФЗ «О рекламе», касающейся размещения рекламы пива ближе 100 метров от медицинского учреждения. Учитывая вышеизложенное, ИП считает, что не совершала административного правонарушения, предусмотренного ч.7 ст.38, ч.2-4 ст.22 ФЗ «О рекламе» и ст.14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях, и сообщение пиво на витрине заведения несёт информацию об ассортименте для потребителя и не является рекламой. В тоже время, учитывая спорность отдельных положений законодательства о рекламе на сегодняшний день надпись пиво с витринного стекла предприятия общественного питания - пиццерии, расположенного в торговом центре «Меркурий», удалена.
На заседании Комиссии, состоявшемся 02.09.2010г., ИП поддержала доводы, изложенные в письменных пояснениях.
Изучив материалы дела, заслушав пояснения лиц, участвующих в рассмотрении дела, Комиссия Удмуртского УФАС России пришла к следующим выводам.
Специалистами Удмуртского УФАС России 04 августа 2010 года установлен факт распространения на расстоянии 47 метров от Муниципального учреждения здравоохранения «Городская клиническая больница № 4» (г. Ижевск, ул. Городок Строителей, д.65) во внешней витрине Торгового Центра «Меркурий», расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. Клубная, д.27, со стороны проезжей части улицы Клубная, наружной рекламы «ПИВО», выполненной в белом цвете и размещенной в верхнем левом углу витрины над надписью «ПИЦЦА».
Согласно п.1) ст.3 ФЗ «О рекламе» реклама представляет собой информацию, распространяемую любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему, а также его продвижению на рынке.
В соответствии со ст.3 Федерального закона «О рекламе» под объектом рекламирования понимается товар, средство индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Исходя из содержания и визуального восприятия информации, её месторасположения (размещение во внешней витрине торгового центра), информация «ПИВО» привлекает внимание к объекту рекламирования (пиву), реализуемому в заведении (пиццерии), способствует его продвижению на рынке, следовательно, является рекламой данной продукции, т.е. пива.
Согласно договору аренды нежилых помещений и оборудования от 01.10.2009г. № 5 временным владельцем и пользователем нежилого помещения, общей площадью 277 кв.м., расположенного на первом этаже здания литер А, по адресу: УР, г. Ижевск, ул. Клубная, д.27 (производственные и торговые площади закусочной, пиццерии, магазина кулинарии с организацией кафетерия в торговом зале), является Индивидуальный предприниматель сроком до 31.08.2010г.
В соответствии с ассортиментным перечнем, представленным в материалы дела ИП , в пиццерии по ул. Клубная, д.27, реализуется разливное пиво: «Клинское светлое» и «Сибирская корона классическое».
Таким образом, ИП является рекламораспространителем рекламы «ПИВО», как лицо, осуществляющее непосредственное распространение рекламы с помощью средства стабильного территориального размещения – внешней витрины ТЦ «Меркурий», находящегося в его временном владении и пользовании.
Распространение рекламы пива на расстоянии 47 метров от МУЗ «Городская клиническая больница № 4» противоречит требованиям п.6) ч.2 ст.22 ФЗ «О рекламе», согласно которой запрещено размещение рекламы пива и напитков, изготавливаемых на его основе в детских, образовательных, медицинских, санаторно-курортных, оздоровительных, военных организациях, театрах, цирках, музеях, домах и дворцах культуры, концертных и выставочных залах, библиотеках, лекториях, планетариях и на расстояние ближе чем сто метров от занимаемых ими зданий, строений, сооружений.
Следовательно, распространение рекламы «ПИВО» во внешней витрине Торгового Центра «Меркурий», расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. Клубная, д.27, со стороны проезжей части улицы Клубная, находящегося, при этом, на расстоянии 47 метров от МУЗ «Городская клиническая больница № 4», является нарушением п.6) ч.2 ст.22 ФЗ «О рекламе».
Согласно ч.7 ст.38 ФЗ «О рекламе» рекламораспространитель несёт ответственность за нарушение требований, установленных частями 2-4 статьи 22 Федерального закона «О рекламе».
Таким образом, ИП , как лицо, осуществляющее в пиццерии, находящейся в ТЦ «Меркурий» (г. Ижевск, ул. Клубная, д.27), деятельность по реализации пива, и имея, при этом, прямую заинтересованность в привлечении внимания неопределенного круга лиц к реализуемой продукции, является рекламораспространителем рекламы «ПИВО», нарушившим п.6) ч.2 ст.22 ФЗ «О рекламе».
02 сентября 2010 года Комиссией Удмуртского УФАС России реклама «ПИВО», размещённая во внешней витрине Торгового Центра «Меркурий», расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. Клубная, д.27, со стороны проезжей части улицы Клубная, была признана ненадлежащей, поскольку при её распространении нарушены требования пункта 6) части 2 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе». ИП признана рекламораспространителем, нарушившим п.6) ч.2 ст.22 ФЗ «О рекламе», и принято решение о передаче материалов дела № СЮ 04-03/2010-153Р уполномоченному должностному лицу Удмуртского УФАС России для возбуждения в отношении ИП производства по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Также, ИП было выдано предписание об устранении нарушения законодательства РФ о рекламе, которое исполнено в полном объеме и в установленные сроки.
Административная ответственность за нарушение законодательства о рекламе установлена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях на индивидуальных предпринимателей в виде административного штрафа в размере от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей.
По факту допущенного ИП нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, должностным лицом – специалистом-экспертом отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции Удмуртского УФАС России 06 октября 2010 года в отношении ИП был составлен протокол об административном правонарушении № СЮ 04-04/2010-179АР. На составление протокола об административном правонарушении явилась ИП , уведомленная надлежащим образом о дате, времени и месте составления протокола (почтовое уведомление о вручении корреспонденции от 22.09.2010г. № 42605130110986). Копия протокола об административном правонарушении № СЮ 04-04/2010-179АР была вручена ИП лично, под роспись.
Определение о назначении времени и места рассмотрения дела были направлены ИП заказной корреспонденцией по адресу места регистрации.
В связи с неявкой ИП 18.10.2010г. в 12-15 часов на рассмотрение протокола об административном правонарушении, а также отсутствием доказательств извещения данного лица о дате, времени и месте рассмотрения протокола об административном правонарушении, определением от 18.10.2010г. рассмотрение дела об административном правонарушении № СЮ 04-04/2010-179АР было отложено на 17 ноября 2010 года в 09-30 часов. Срок рассмотрения дела продлен на 1 месяц – до 21 ноября 2010 года.
17.11.2010г. на рассмотрение дела об административном правонарушении № СЮ 04-04/2010-179АР явилась ИП , уведомленная надлежащим образом о дате и времени рассмотрения дела (почтовое уведомление от 09.11.2010г. № 42605131134530), где признала факт нарушения законодательства РФ о рекламе и вину в совершённом правонарушении.
В ходе рассмотрения дела были исследованы все обстоятельства совершённого ИП нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Факты, изложенные в протоколе об административном правонарушении, подтверждаются в полном объёме материалами дела № СЮ 04-03/2010-153Р.
Событие административного правонарушения – распространение рекламы пива с нарушением требований пункта 6) части 2 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе».
Состав административного правонарушения, совершённого ИП , и предусмотренного ч.1 ст.14.3 Кодекса об административных правонарушениях, образуют:
- объект административного правонарушения – общественные отношения, охраняющие право граждан на распространение надлежащей рекламы;
- объективная сторона административного правонарушения – распространение во внешней витрине Торгового Центра «Меркурий», расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. Клубная, д.27 (со стороны проезжей части улицы Клубная), рекламы «ПИВО» на расстоянии ближе 100 метров (47 метров) от МУЗ «Городская клиническая больница № 4», что является нарушением п.6) ч.2 ст.22 ФЗ «О рекламе».
- место совершения административного правонарушения: Торговый Центр «Меркурий», расположенный по адресу: г. Ижевск, ул. Клубная, д.27;
- время обнаружения административного правонарушения: 04 августа 2010 года;
- способ совершения - распространение с помощью внешней витрины Торгового Центра «Меркурий», расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. Клубная, д.27 (со стороны проезжей части улицы Клубная), ненадлежащей рекламы пива;
- субъект административного правонарушения – рекламораспространитель - Индивидуальный предприниматель ;
- субъективная сторона административного правонарушения – вина в форме неосторожности, поскольку ИП не предвидела возможности наступления вредных последствий, хотя должна была и могла их предвидеть.
Административное правонарушение, совершённое ИП , не является малозначительным, исходя из следующего.
Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям (п.18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях»).
По смыслу статьи 2.9 КоАП РФ оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо угрозой причинения вреда личности, обществу или государству.
В данном случае, правонарушение является формальным, в связи с чем, представляет существенную угрозу охраняемым общественным отношениям не наступлением каких-либо материальных последствий нарушения, а пренебрежительным отношением ИП к исполнению своих обязанностей, к формальным требованиям, предусмотренным пунктом 6) части 2 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006г.№ 38-ФЗ «О рекламе», что посягает на установленный порядок в области распространения рекламы.
Федеральный закон от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» особо регламентирует распространение рекламы пива, в связи с важностью для общественных отношений, охраняющих здоровье граждан, правил, позволяющих минимизировать вредное воздействие на население рекламной информации о пиве. Пунктом 6 ч.2 ст.22 Федерального закона «О рекламе» установлено ограничение рекламы пива и напитков, изготавливаемых на его основе, направленное на защиту несовершеннолетних граждан, их здоровья с учётом значительного воздействия рекламы на желания, потребности и поведение людей.
ИП нарушила запрет на распространение рекламы пива и напитков, изготавливаемых на его основе, разместив рекламу «ПИВО» ближе 100 метров (на расстоянии 47 метров) от МУЗ «Городская клиническая больница № 4», тем самым, создав существенную угрозу общественным отношениям, охраняющим здоровье граждан.
Кроме того, состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, является формальным, следовательно, правонарушение является общественно-вредным с момента его совершения, независимо от наступления каких-либо вредных последствий.
Исходя из этого, оснований для признания допущенного административного правонарушения малозначительным и освобождения ИП от административной ответственности не имеется.
Вместе с тем, имеются смягчающие вину обстоятельства – совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.3 КоАП РФ, впервые, по неосторожности; наличие на иждивении двух несовершеннолетних детей; признание вины в совершенном правонарушении, исполнение предписания об устранении нарушения законодательства РФ о рекламе в добровольном порядке и в установленные сроки, в связи с чем, возможно назначение наказания в минимальном размере, предусмотренном санкцией ч.1 ст.14.3 КоАП РФ.
Обстоятельств, отягчающих административную ответственность, не установлено.
Руководствуясь статьями 4.1, 4.2, 14.3, 23.48, 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ),
Постановил:
Привлечь Индивидуального предпринимателя за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, к административной ответственности в виде наложения административного штрафа в размере 4 000 (Четыре тысячи) рублей.
Подпись должностного лица Удмуртского УФАС России