Постановление Удмуртского УФАС России от 08.12.2010 г № Б/Н
Я, ,
рассмотрев протокол и материалы дела об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-188АР, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, возбужденного в отношении:
индивидуального предпринимателя (зарегистрирована Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 8 по Удмуртской Республике 18.08.2006г., ОГРН 306184023000042, ИНН 183309562364),
место рассмотрения дела: г. Ижевск, ул. М. Горького, 73, каб. 195,
в отсутствии ИП , уведомленной надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения дела (уведомление о вручении № 42605132104983 от 23.10.2010 г.),
Установил:
В ходе контроля за соблюдением законодательства РФ о рекламе, специалистами Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике (далее Удмуртское УФАС России) 29.06.2010г., установлен факт распространения на окне магазина «Айкай» (слева от входа), расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. М. Горького, 45, рекламы следующего содержания: «ВСЕ В АЙКАЕ ПОКУПАЙ МОТОРОЛЛЕР ПОЛУЧАЙ!!! БОЛЬШЕ ПОКУПОК ПО ДИСКОНТНОЙ КАРТЕ – БОЛЬШЕ ШАНСОВ!».
Специалистами осуществлена фотосъёмка рекламы с помощью цифровой фотокамеры Konica Minolta Dimage Z3, составлен акт об установлении соответствия наружной рекламы в г. Ижевске требованиям законодательства РФ о рекламе б/н от 29.06.2010 г.
Вместе с тем, согласно информации, содержащейся в рекламной листовке «Выгодное предложение в жаркий день!» (цены действительны с 1 по 14 июля 2010 года) акция «Все в Айкае покупай мотороллер получай!!! Больше покупок по дисконтной карте – больше шансов!» действует при следующих условиях: «Делайте покупки с 1 по 31 июля 2010 года на 2001 р. и более в магазинах «Айкай», заполняйте анкету на кассе (повторно анкеты заполнять не нужно) – участвуйте в розыгрыше призов! Следующий розыгрыш состоится среди владельцев дисконтных карт «Айкай» и «Ветеранская» 2 августа 2010 года. Выбор победителя осуществляется среди покупателей, сделавших покупки на 2001 р. и более в течение месяца и ЗАПОЛНИВШИХ АНКЕТУ в магазинах «Айкай». Определение победителя производится путем компьютерной выборки в присутствии комиссии».
16.07.2010 г. Удмуртским УФАС России по факту распространения данной рекламы было возбуждено дело № СЮ04-03/2010-145Р в отношении ООО «Айкай» по признакам нарушения статьи 9 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе».
Рассмотрение дела № СЮ04-03/2010-145Р было назначено на 05 августа 2010 года.
В связи с необходимостью получения дополнительных документов и сведений, привлечении к участию в деле в качестве лица, в действиях которого имеются признаки нарушения законодательства РФ о рекламе – ИП , рассмотрение дела было отложено на 09.09.2010 г. в 09 часов 30 минут.
По результатам рассмотрения дела Комиссией Удмуртского УФАС России было установлено следующее.
Реклама следующего содержания: «ВСЕ В АЙКАЕ ПОКУПАЙ МОТОРОЛЛЕР ПОЛУЧАЙ!!! БОЛЬШЕ ПОКУПОК ПО ДИСКОНТНОЙ КАРТЕ – БОЛЬШЕ ШАНСОВ!» была размещена на окне магазина «Айкай» (слева от входа), расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. М. Горького, 45, на основании агентского договора от 01.06.2010 г., заключенного между ООО «Айкай» и ИП .
В соответствии с п. 2.1. указанного договора, агент (ИП ) обязуется совершить сделки (заключить договоры) с третьими лицами на изготовление рекламных материалов (аудио, видеоролики, рекламно-полиграфическая продукция и иные рекламные материалы), а также на возмездное оказание услуг по размещению рекламных материалов в средствах массовой информации и на объектах наружной рекламы.
Согласно дополнительному соглашению к агентскому договору от 01.06.2010 г. агент обязуется от своего имени, но за счет принципала организовать и провести акцию «ВСЕ В АЙКАЕ ПОКУПАЙ МОТОРОЛЛЕР ПОЛУЧАЙ!!!». Агент обязуется изготовить рекламные материалы (рекламно-полиграфические материалы) и разместить их в магазинах ООО «Айкай», предварительно согласовав с принципалом макет рекламных материалов.
В соответствии с приложением № 1 к дополнительному соглашению от 01.06.2010 г. к агентскому договору от 01.06.2010 г., местом размещения рекламных материалов является, в том числе входная группа и торговый зал магазина «Айкай» № 4 («Долгий мост»), расположенный по адресу: г. Ижевск, ул. М. Горького, 45.
Макет рекламы был согласован ООО «Айкай» в надлежащем виде.
Таким образом, ООО «Айкай» является рекламодателем рекламы акции «Все в Айкае покупай мотороллер получай!!! Больше покупок по дисконтной карте – больше шансов!», размещенной посредством рекламного плаката на окне магазина «Айкай» (слева от входа), расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. М. Горького, 45, поскольку определило объект рекламирования и содержание рекламы.
ИП является рекламопроизводителем указанного рекламного плаката, поскольку непосредственно привела объект рекламирования и содержание рекламы в готовую для распространения в виде рекламы форму.
Согласно договору аренды № 37-ДТФ от 22.10.2009 г., заключенному между ООО «Управляющая Компания Траст-Капитал» Д.У. ЗПИФ недвижимости «Траст-Фонд» (арендодатель) и ООО «Айкай», арендодатель обязуется передать, а арендатор принять имущество, а именно, нежилое помещение общей площадью 570,1 кв.м., расположенное по адресу: УР, г. Ижевск, ул. М. Горького, 45, во временное владение и пользование и вносить арендную плату в установленном размере и в срок.
Таким образом, рекламораспространителем является ООО «Айкай» как лицо, непосредственно осуществившее распространение рекламы акции «Все в Айкае покупай мотороллер получай!!! Больше покупок по дисконтной карте – больше шансов!» на окне магазина «Айкай» (слева от входа), расположенном по адресу: г. Ижевск, ул. М. Горького, 45, который непосредственно находится во владении и пользовании ООО «Айкай». Следовательно, данное общество должно осуществлять контроль за рекламой, которая размещается на входной группе в магазин.
В соответствии с п.1) ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» реклама – это информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и поддержание интереса к нему, и его продвижение на рынке.
Согласно п. 2) ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Информация об условиях акции «Все в Айкае покупай мотороллер получай!!! Больше покупок по дисконтной карте – больше шансов!», размещенная на окне магазина «Айкай» (слева от входа), расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. М. Горького, 45, адресована неопределённому кругу лиц, направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования (акции «Все в Айкае покупай мотороллер получай!!! Больше покупок по дисконтной карте – больше шансов!»), формирование и поддержание интереса к нему, и его продвижение на рынке, следовательно, является рекламой стимулирующего мероприятия (акции).
В дополнительном соглашении к агентскому договору от 01.06.2010 г. определены условия проведения акции: лица, приобретшие в магазинах ООО «Айкай» товар на сумму 2001 руб. и выше в течение периода времени с 01.07.2010 г. по 31.07.2010 г., становятся участниками акции. 02.08.2010 г. среди участников акции, путем компьютерной выборки, состоится розыгрыш 2 мотороллеров и 3 триммеров. Розыгрыш и выдача призов осуществляется по адресу: г. Ижевск, ул. Салютовская, 15.
В соответствии со статьей 9 Федерального закона от 13.03.2006г.№ 38-ФЗ «О рекламе» в рекламе, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара, должны быть указаны:
1) сроки проведения такого мероприятия;
2) источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.
В рекламе акции «Все в Айкае покупай мотороллер получай!!! Больше покупок по дисконтной карте – больше шансов!», размещенной на окне магазина «Айкай» (слева от входа), расположенном по адресу: г. Ижевск, ул. М. Горького, 45, отсутствует информация о сроках проведения акции, как стимулирующего мероприятия, а также не указан источник информации об организаторе розыгрыша, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке получения выигрыша, что является нарушением ст. 9 Федерального закона от 13.03.2006г.№ 38-ФЗ «О рекламе».
Согласно ч. 8 ст. 38 указанного закона рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение требований, указанных в частях 6 и 7 настоящей статьи, в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.
Таким образом, рекламопроизводитель ИП , определив по собственной инициативе, что в рекламном плакате, содержащем рекламу акции «Все в Айкае покупай мотороллер получай!!! Больше покупок по дисконтной карте – больше шансов!», будет отсутствовать информация о сроках проведения акции, как стимулирующего мероприятия, а также не будет указан источник информации об организаторе розыгрыша, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке получения выигрыша, и изготовив рекламу в отступление от согласованного макета, нарушила статью 9 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе».
09.09.2010 г. Комиссией Удмуртского УФАС России реклама акции «Все в Айкае покупай мотороллер получай!!! Больше покупок по дисконтной карте – больше шансов!», размещенная на окне магазина «Айкай» (слева от входа), расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. М. Горького, 45, с отсутствием информации о сроках проведения акции, как стимулирующего мероприятия, а также без указания источника информации об организаторе розыгрыша, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке получения выигрыша, была признана ненадлежащей, поскольку в ней нарушены требования статьи 9 Федерального закона от 13.03.2006 г. 38-ФЗ «О рекламе», ИП - рекламопроизводителем, нарушившим статью 9 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе», и принято решение о передаче материалов дела № СЮ04-03/2010-145Р уполномоченному должностному лицу Удмуртского УФАС России для возбуждения в отношении ИП производства по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Также ИП было выдано предписание о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе, которое в настоящее время исполнено.
Административная ответственность за нарушение законодательства о рекламе установлена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях на индивидуальных предпринимателей в виде административного штрафа в размере от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей.
По факту допущенного ИП нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе должностным лицом Удмуртского УФАС России – 18.10.2010 г. в отношении ИП был составлен протокол об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-188АР.
На составление протокола об административном правонарушении 18.10.2010г. ИП , уведомленная надлежащим образом о дате, времени и месте составления протокола об административном правонарушении (уведомление о вручении № 42605130123672 от 05.10.2010 г.), не явилась.
Определением о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-188АР от 19 октября 2010 г. назначено время рассмотрения указанного протокола на 01 ноября 2010 года в 15 часов 45 минут.
Копия протокола № СЮ04-04/2010-188АР об административном правонарушении от 18.10.2010 г. и определение о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-188АР от 19.10.2010 г. были направлены в адрес ИП заказной корреспонденцией и получены 02.11.2010 г. согласно уведомлению о вручении № 42605131133502.
01.11.2010 г. на рассмотрение протокола об административного правонарушении № СЮ04-04/2010-188АР ИП не явилась. В связи с отсутствием в Удмуртском УФАС России доказательств надлежащего уведомления ИП о дате, времени и месте рассмотрения дела, рассмотрение дела было отложено на 29.11.2010 г. в 13 часов 30 минут.
29 ноября 2010 г. на рассмотрение протокола об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-188АР ИП , уведомленная надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения дела (уведомление о вручении № 42605132104983 от 23.11.2010 г.), не явилась.
Вместе с тем, в Удмуртское УФАС России поступили письменные пояснения ИП , из которых следует, что согласно условиям агентского договора, заключенного между ИП и ООО «Айкай» от 01.06.10 г., ИП обязалась организовать и провести акцию «Все в Айкае покупай мотороллер получай!!!» и разместить соответствующие рекламные материалы на рекламных площадях магазина ООО «Айкай», расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. М.Горького, 45 (Далее Магазин). Указанные рекламные площади были переданы ООО «Айкай» по акту приема-передачи от 01.06.10 г., являющегося неотъемлемой частью агентского договора от 01.06.10 г. (копия акта прилагается).
ИП были изготовлены баннер и буклеты. Однако, в результате огромного объема проделываемой работы в июне 2010 г. рекламные материалы были изготовлены с нарушениями требований закона «О рекламе». Впоследствии рекламные материалы были размещены на рекламных площадях магазина и признаны УФАС по УР не соответствующими требованиям ст. 9 Закона «О рекламе». Также ИП просит отметить, что прямого умысла на изготовление рекламных материалов, несоответствующих Закону «О рекламе», не было.
На основании изложенного, ИП просит учесть, что подобное деяние было совершено впервые и добровольно устранено. Более того, несоответствующие Закону «О рекламе» рекламные материалы размещались в магазине не более 3 дней, таким образом, государству и обществу не был причинен существенный ущерб.
В ходе рассмотрения дела были исследованы все обстоятельства совершенного ИП нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Факты, изложенные в протоколе об административном правонарушении, подтверждаются в полном объеме материалами дела № СЮ04-03/2010-145Р.
Событие административного правонарушения – определение ИП , что в рекламном плакате, содержащем рекламу акции «Все в Айкае покупай мотороллер получай!!! Больше покупок по дисконтной карте – больше шансов!», будет отсутствовать информация о сроках проведения акции, как стимулирующего мероприятия, а также не будет указан источник информации об организаторе розыгрыша, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке получения выигрыша, и изготовление рекламы в отступление от согласованного макета, что является нарушением статьи 9 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе».
Состав административного правонарушения, совершенного ИП , и предусмотренного ч. 1 ст. 14.3 Кодекса об административных правонарушениях, образуют:
-объект административного правонарушения – общественные отношения, охраняющие право граждан на получение надлежащей рекламы;
-объективная сторона административного правонарушения – приведение информации в готовую для распространения в виде рекламного плаката форму, содержащем рекламу акции «Все в Айкае покупай мотороллер получай!!! Больше покупок по дисконтной карте – больше шансов!», будет отсутствовать информация о сроках проведения акции, как стимулирующего мероприятия, а также не будет указан источник информации об организаторе розыгрыша, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке получения выигрыша, и изготовление рекламы в отступление от согласованного макета, что нарушает требования статьи 9 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе»;
место совершения административного правонарушения: г. Ижевск;
время обнаружения административного правонарушения: 29 июня 2010 года;
способ совершения – изготовление рекламы в отступление от согласованного макета;
-субъект административного правонарушения – рекламопроизводитель – ИП ;
-субъективная сторона административного правонарушения – вина в форме неосторожности, поскольку ИП не предвидел возможности наступления вредных последствий, хотя должна была и могла их предвидеть.
Административное правонарушение, совершенное ИП , не является малозначительным, исходя из следующего.
Законодательство Российской Федерации о рекламе особо регламентирует размещение рекламы стимулирующих мероприятий, устанавливая в статье 9 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» запрет на распространение рекламы стимулирующего мероприятия без указания на сроки его проведения, а также указания на источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве, сроках, месте и порядке получения призов или выигрышей по результатам такого мероприятия. При этом следует учитывать, что установленные законом требования при размещении рекламы стимулирующего мероприятия, прежде всего, направлены на защиту населения, с учётом значительного воздействия рекламы на желания, потребности, поведение людей.
ИП нарушила запрет на размещение рекламы стимулирующего мероприятия без указания на сроки его проведения, установленный ст. 9 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе», и, тем самым, создала существенную угрозу общественным отношениям, охраняющим право граждан на получение полной информации о проводимом стимулирующем мероприятии в рекламе без обращения к дополнительным источникам информации.
Кроме того, при квалификации правонарушения в качестве малозначительного необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения.
Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям (п.18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях»).
По смыслу статьи 2.9 КоАП РФ оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо угрозой причинения вреда личности, обществу или государству. Таким образом, административные органы обязаны установить не только формальное сходство содеянного с признаками того или иного административного правонарушения, но и решить вопрос о социальной опасности деяния.
О значимости охраняемых данной статьёй общественных правоотношений свидетельствует увеличение установленного законодателем минимального размера штрафа (до ста тысяч рублей) даже при отсутствии конкретных негативных последствий правонарушения, а также отсутствие альтернативных, более мягких видов административного наказания в санкции части 1 статьи 14.3 КоАП РФ.
Таким образом, с учетом существа правонарушения, общественной значимости государственного контроля в области распространения рекламы стимулирующих мероприятий, совершенное правонарушение представляет общественную опасность.
Исходя из этого, оснований для признания допущенного административного правонарушения малозначительным и освобождения ИП от административной ответственности не имеется.
Вместе с тем, имеются обстоятельства, смягчающие административную ответственность: совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, впервые, вина в форме неосторожности, исполнение предписания о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе.
Отягчающих вину обстоятельств не установлено.
Следовательно, наложение административного штрафа на ИП осуществляется с учетом смягчающих обстоятельств, в минимальном размере санкции, установленной ч. 1 ст. 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
Руководствуясь статьями 4.1, 4.2, ч. 1 ст. 14.3, 23.48, 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ),
Постановил:
Привлечь ИП (зарегистрирована Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 8 по Удмуртской Республике 18.08.2006г., ОГРН 306184023000042, ИНН 183309562364) к административной ответственности в виде наложения штрафа в размере 4 000 (четыре тысячи) рублей за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.
Подпись должностного лица Удмуртского УФАС России