Постановление Удмуртского УФАС России от 31.01.2011 г № Б/Н
О наложении на индивидуального предпринимателя штрафа
Я, заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике ,
рассмотрев протокол и материалы дела об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-258АР, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, возбужденного в отношении: индивидуального предпринимателя (зарегистрирован Инспекцией МНС России по Агрызскому району Республики Татарстан 28.12.2000г. за основным государственным регистрационным номером 304160116200017, ИНН 183401132282),
место рассмотрения дела: г. Ижевск, ул. М. Горького, 73, каб. 195,
в отсутствии ИП , уведомленного надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения дела (уведомление о вручении № 42605134128307 от 27.01.2011г.),
в присутствии защитника , действующего на основании общей доверенности от 18.01.2011г. № 1Д-345 (в доверенности отсутствует номер административного дела № СЮ04-04/2010-258АР),
Установил:
В ходе установления соответствия наружной рекламы в городе Ижевске требованиям законодательства Российской Федерации о рекламе, специалистами Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике 04 августа 2010 года установлен факт распространения во внешней витрине Торгового дома «Подарки», расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. М. Горького, д.164, наружной рекламы медицинской техники следующего содержания:
«Домашний доктор медтехника водоочистители тонометры водоочистители увлажнители, очистители и ионизаторы воздуха -термометры -стетофонендоскопы -ингаляторы -глюкометры -массажеры -весы, жироанализаторы -солевые лампы -аппараты для лечения различных заболеваний (3412) 508-777, 508-794 www.doctor.ru».
При этом, в данной рекламы отсутствует предупреждение о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов, что имеет признаки нарушения части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006г.№ 38-ФЗ «О рекламе».
В ходе данного мероприятия была осуществлена фото-съёмка рекламы с помощью цифровой фотокамеры Konica Minolta Dimage Z3, по результатам составлен акт б/н от 04.08.2010г. и установлено, что торговую деятельность по реализации медицинской техники и приборов в отделе «Домашний доктор», расположенном в Торговом доме «Подарки», осуществляет Индивидуальный предприниматель (ИНН 183401132282, ОГРНИП 304160116200017), что также подтверждается товарным чеком б/н от 04.08.2010г.
По факту распространения наружной рекламы медицинской техники во внешней витрине Торгового дома «Подарки», расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. М. Горького, д.164, без предупреждения о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости получения консультации специалистов, 15.11.2010г. Удмуртским УФАС России в отношении ИП и ООО «Торговый дом «Подарки» было возбуждено производство по делу № СЮ04-03/2010-188Р по признакам нарушения части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе». Рассмотрение дела было назначено на 09 декабря 2010 года в 16 часов 40 минут.
Во исполнение п.5 определения о возбуждении дела № СЮ 04-03/2010-188Р по признакам нарушения законодательства о рекламе ООО «Торговый дом «Подарки» представило копию свидетельства о государственной регистрации права 18 АА № 216890 от 23.10.2001г., копию свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ серия 18 № 1180841, копию протокола Общего собрания участников ООО «Торговый дом «Подарки» от 01.10.2009г. № 47/1, устав Общества, а также письменные пояснения, из которых следует, что ООО «Торговый дом «Подарки» не является ни рекламопроизводителем, ни рекламораспространителем, ни рекламодателем рекламы «Домашний доктор». ИП является арендатором торговых площадей по адресу: г. Ижевск, ул. М. Горького, д.164, арендуемые площади прилегают к витрине магазина. Со стороны администрации ООО «Торговый дом «Подарки» разрешение ИП на размещение рекламы в витрине не выдавалось. Соответственно, сведениями о рекламопроизводителе, рекламораспространителе и рекламодателе рассматриваемой рекламы Общество не располагает. Также, отсутствуют договоры на размещение рекламы, акты выполненных работ и согласованные макеты рекламы.
ИП представил перечень аппаратов для лечения заболеваний, реализуемых в отделе «Домашний доктор», расположенном в ТД «Подарки»: аппарат для дарсонвализации «Корона», аппарат для дарсонвализации ULTRATECH (с 5 электродами), аппарат Дюна-Т, аппарат Магнитер АМнп-01 «Солнышко» для магнитотерапии, аппарат НЕВОТОН АК-201 косметический, аспиратор назальный B.Well WS-150 для очищения носа; копии инструкций к применению и использованию аппаратов для лечения заболеваний, реализуемых в отделе «Домашний доктор», расположенном в ТД «Подарки», копии сертификатов соответствия и свидетельств о регистрации в качестве изделий медицинского назначения на аппараты для лечения заболеваний, реализуемых в отделе «Домашний доктор», а также письменные пояснения. Из письменных пояснений ИП следует, что данное лицо осуществляет торговую деятельность на арендуемой у ООО «Торговый дом «Подарки» площади в ТД «Подарки» по адресу: г. Ижевск, ул. М. Горького, 164. Арендные отношения с ООО «Торговый дом «Подарки» урегулированы договором № 01 аренды части нежилого помещения от 01.10.2009г. Реклама во внешней витрине магазина, содержащая рекламу товаров, реализуемых в принадлежащем предпринимателем отделе «Домашний доктор» в ТД «Подарки», размещена непосредственно ИП . В нарушение договора аренды реклама с арендодателем - ООО «Торговый дом «Подарки» не согласовывалась. ИП является рекламодателем и рекламораспространителем вышеуказанной рекламы, информацией о рекламопроизводителе указанное лицо не располагает. Выявленные нарушения устранены незамедлительно. Также, ИП полагает, что нарушение является малозначительным, несмотря на формальный состав правонарушения, поскольку отсутствует какой-либо вред, причиненный данным правонарушением, нарушение допущено без умысла и не посягает на наиболее важные объекты, охраняемые государством. В связи с этим, ИП просит освободить данное лицо от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.
Комиссия Удмуртского УФАС России полно, всесторонне и объективно изучив и проанализировав документы, представленные сторонами по делу № СЮ04-03/2010-188Р, установила следующее.
Согласно п.1) ст.3 ФЗ «О рекламе» реклама представляет собой информацию, распространяемую любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему, а также его продвижению на рынке.
В соответствии со ст.3 Федерального закона «О рекламе» под объектом рекламирования понимается товар, средство индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Исходя из содержания информации: «Домашний доктор медтехника водоочистители тонометры водоочистители увлажнители, очистители и ионизаторы воздуха -термометры -стетофонендоскопы -ингаляторы -глюкометры -массажеры -весы, жироанализаторы -солевые лампы -аппараты для лечения различных заболеваний (3412) 508-777, 508-794 www.doctor.ru», и ее месторасположения (размещение во внешней витрине ТД «Подарки», со стороны проезжей и пешеходной части дороги), указанная информация привлекает внимание неопределенного круга лиц к товару, реализуемому в отделе «Домашний доктор», расположенном в ТД «Подарки» (г. Ижевск, ул. М. Горького, д.164), способствует его продвижению на рынке, следовательно, является рекламой данной продукции (медицинской техники, аппаратов для лечения заболеваний) и отвечает законодательному определению рекламы, приведенному в п. 1 ст. 3 ФЗ «О рекламе».
Согласно договору аренды части нежилого помещения от 01.10.2009г. № 01, заключенному между ООО «Торговый дом «Подарки» и ИП , Арендатором части нежилого помещения, расположенного в Торговом доме «Подарки» по адресу: г. Ижевск, ул. М. Горького, 164, общей площадью 15,00 кв.м., из них торговая – 10,00 кв.м., вспомогательная – 5,00 кв.м., в пределах границ, указанных в Приложении к настоящему договору, для использования под торговлю медтехникой, водоочистителями, в соответствии с условиями настоящего договора и ассортиментным перечнем, являющимся неотъемлемой частью договора, является ИП , осуществляющий в отделе «Домашний доктор» продажу следующих товаров: водоочистителей, ионизаторов воздуха, увлажнителей воздуха, тонометров, термометров, глюкометров, анализаторов жира, весов, ингаляторов, массажеров, аппаратов для лечения заболеваний, стетофонендоскопов. Данный факт подтверждается ассортиментным перечнем, представленным в материалы дела, а также товарным чеком от б/н от 04.08.2010г.
Пунктом 6.5. части 6 указанного договора определено, что размещение Арендатором рекламы на наружной части арендуемого помещения, на фасаде здания, а также применяемое Арендатором торговое оборудование, должно быть согласовано с Арендодателем.
Реклама следующего содержания: «Домашний доктор медтехника водоочистители тонометры водоочистители увлажнители, очистители и ионизаторы воздуха -термометры -стетофонендоскопы -ингаляторы -глюкометры -массажеры -весы, жироанализаторы -солевые лампы -аппараты для лечения различных заболеваний (3412) 508-777, 508-794 www.doctor.ru», размещена во внешней витрине Торгового дома «Подарки» непосредственно ИП , что подтверждается пояснениями данного лица. В нарушение условий договора аренды части нежилого помещения от 01.10.2009г. № 01 указанная реклама была размещена без согласования с администрацией ТД «Подарки», что самим ИП не отрицается и подтверждается представленными письменными пояснениями.
Таким образом, ИП является рекламодателем и рекламораспространителем как лицо, определившее объект рекламирования и содержание рекламы, а также осуществившее непосредственное распространение данной рекламы с помощью средства стабильного территориального размещения – внешней витрины ТД «Подарки».
Согласно информации, представленной ИП , в отделе «Домашний доктор» в ТД «Подарки» реализуются следующие виды медицинской техники: водоочистители, ионизаторы воздуха, увлажнители воздуха, тонометры, термометры, глюкометры, анализаторы жира, весы, ингаляторы «Литл доктор» и «Технология здоровья», массажеры торговой марки NOZOMI и «Дельта Терм», аппараты для лечения заболеваний, стетофонендоскопы «Литл доктор», что подтверждается соответствующими регистрационными удостоверениями и сертификатами соответствия.
В соответствии с частью 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006г.№ 38-ФЗ «О рекламе» реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
В рекламе медицинской техники - термометров, тонометров, глюкометров, стетофонендоскопов, ингаляторов, аппаратов для лечения различных заболеваний, размещенной во внешней витрине Торгового дома «Подарки», расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. М. Горького, д.164, отсутствует предупреждение о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов, что является нарушением части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе».
Согласно ч. 6 ст. 38 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных статьей 24 настоящего Федерального закона.
Таким образом, рекламодатель ИП , определив объект рекламирования и содержание рекламы с отсутствием предупреждения о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов, нарушил часть 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ « О рекламе».
Согласно ч. 7 ст. 38 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных частью 7 статьи 24 настоящего Федерального закона.
Таким образом, рекламораспространитель ИП , распространив во внешней витрине Торгового дома «Подарки», расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. М. Горького, д.164, рекламу медицинской техники - термометров, тонометров, глюкометров, стетофонендоскопов, ингаляторов, аппаратов для лечения различных заболеваний, с отсутствием предупреждения о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов, нарушил часть 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе».
09.12.2010г. Комиссией Удмуртского УФАС России реклама следующего содержания: «Домашний доктор медтехника водоочистители тонометры водоочистители увлажнители, очистители и ионизаторы воздуха -термометры -стетофонендоскопы -ингаляторы -глюкометры -массажеры -весы, жироанализаторы -солевые лампы -аппараты для лечения различных заболеваний (3412) 508-777, 508-794 www.doctor.ru», размещенная во внешней витрине Торгового дома «Подарки» по адресу: г. Ижевск, ул. М. Горького, д.164, без предупреждения о наличии противопоказаний к применению и использованию медицинской техники и аппаратов для лечения различных заболеваний, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов, была признана ненадлежащей, поскольку при её распространении нарушены требования части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 г. 38-ФЗ «О рекламе»; ИП был признан рекламодателем и рекламораспространителем, нарушившим часть 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе»; и принято решение о передаче материалов дела № СЮ04-03/2010-188Р уполномоченному должностному лицу Удмуртского УФАС России для возбуждения в отношении ИП производства по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Также, ИП было выдано предписание № СЮ04-03/2010-188Р о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе, которое исполнено в полном объеме.
Административная ответственность за нарушение законодательства о рекламе установлена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях на индивидуальных предпринимателей в виде административного штрафа в размере от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей.
Определением от 22.12.2010г. специалистом-экспертом отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции Удмуртского УФАС России в отношении ИП было возбуждено дело об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-258АР и проведении административного расследования. Составление протокола об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-258АР было назначено на 21.01.2011г. в 13-00 часов.
По факту допущенного ИП нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе должностным лицом Удмуртского УФАС России – ведущим специалистом-экспертом отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции Удмуртского УФАС России 21.01.2011г. в отношении ИП был составлен протокол об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-258АР.
На составление протокола об административном правонарушении 21 января 2011 года ИП , уведомленный надлежащим образом о дате, времени и месте составления протокола (почтовое уведомление о вручении № 42605133114738 от 12.01.2011г.), не явился.
Определением о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-258АР от 21.01.2011г. рассмотрение указанного протокола было назначено на 31 января 2011 года в 14 часов 30 минут.
Копия протокола об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-258АР и определение о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-258АР от 21.01.2011г. были направлены ИП заказной корреспонденцией.
31 января 2011 года на рассмотрение протокола об административном правонарушении № СЮ04-04/2010-258АР ИП , уведомленный надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения дела, что подтверждается почтовым уведомлением № 42605134128307 от 27.01.2011г., не явился, направив для представления своих интересов защитника , действующего на основании общей доверенности от 18.01.2011г. № 1Д-345.
На рассмотрении протокола защитник ИП поддержал доводы, изложенные в письменных пояснениях, представленных в материалы дела № СЮ04-03/2010-188Р, а также указал, что предписание Удмуртского УФАС России о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе исполнено ИП в полном объеме.
В ходе рассмотрения дела были исследованы все обстоятельства совершенного ИП нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Факты, изложенные в протоколе об административном правонарушении, подтверждаются в полном объеме материалами дела № СЮ04-03/2010-188Р.
Событие административного правонарушения – определение объекта рекламирования и содержания рекламы медицинской техники и аппаратов для лечения различных заболеваний для размещения во внешней витрине Торгового дома «Подарки», расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. М. Горького, д.164, с нарушением требований части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе».
Состав административного правонарушения, совершенного ИП , и предусмотренного ч.1 ст. 14.3 Кодекса об административных правонарушениях, образуют:
- объект административного правонарушения – общественные отношения, охраняющие право граждан на получение надлежащей рекламы;
- объективная сторона административного правонарушения – определение объекта рекламирования и содержания рекламы медицинской техники и аппаратов для лечения различных заболеваний, реализуемых в отделе «Домашний доктор» в ТЦ «Подарки», а также распространение данной рекламы во внешней витрине ТЦ «Подарки», расположенного по адресу: г. Ижевск, ул. М. Горького, д.164, без предупреждения о наличии противопоказаний к применению и использованию указанной в рекламе медицинской техники, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов, что нарушает требования ч. 7 ст. 24 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе»;
- место совершения административного правонарушения: г. Ижевск;
- время обнаружения административного правонарушения: 04 августа 2010 г.;
- способ совершения: определение содержания рекламы медицинской техники (термометров, тонометров, глюкометров, стетофонендоскопов, ингаляторов, аппаратов для лечения различных заболеваний) и ее последующее распространение, без предупреждения о наличии противопоказаний к применению и использованию указанной в рекламе медицинской техники, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов;
- субъект административного правонарушения: рекламодатель и рекламораспространитель – ИП ;
- субъективная сторона административного правонарушения: вина в форме неосторожности, поскольку ИП не предвидел возможности наступления вредных последствий, хотя должен был и мог их предвидеть.
Административное правонарушение, совершенное ИП , не является малозначительным, исходя из следующего.
Законодательство Российской Федерации о рекламе особо регламентирует распространение рекламы медицинской техники, устанавливая в части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» запрет на распространение рекламы медицинской техники без предупреждения о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
При этом следует учитывать, что установленные законом требования, прежде всего, направлены на защиту населения, с учётом значительного воздействия рекламы на желания, потребности, поведение людей.
Таким образом, ИП нарушил запрет на размещение рекламы медицинской техники без предупреждения о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов, безразлично относясь к принятой на себя публично-правовой обязанности в сфере рекламы, что свидетельствует о существенной угрозе правоохраняемым интересам, в том числе здоровью граждан.
Исходя из этого, оснований для признания допущенного административного правонарушения малозначительным и освобождения ИП от административной ответственности не имеется.
Вместе с тем, имеются обстоятельства, смягчающие административную ответственность: совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.3 КоАП РФ, впервые, вина в форме неосторожности, исполнение предписания в полном объеме.
Отягчающих вину обстоятельств не установлено.
Следовательно, наложение административного штрафа на ИП осуществляется с учетом смягчающих обстоятельств, в минимальном размере санкции, установленной ч.1 ст.14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
Руководствуясь статьями 4.1, 4.2, ст. 14.3, 23.48, 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ),
Постановил:
Привлечь ИП (зарегистрирован Инспекцией МНС России по Агрызскому району Республики Татарстан 28.12.2000г. за основным государственным регистрационным номером 304160116200017, ИНН 183401132282) к административной ответственности в виде наложения штрафа в размере 4 000 (Четыре тысячи) рублей за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.
Подпись должностного лица Удмуртского УФАС России